《合同法》与知识产权法的相互作用/郑成思　　

《合同法》与知识产权法的相互作用/郑成思　　
《合同法》与知识产权法的相互作用
郑成思　　　

一、知识产权研究与中国合同法的起草
　　(一)《合同法》分则中的知识产权合同。
　　《合同法》颁布后，起草参加者及知识产权主管与研究机构之外的人们，曾吃惊地发现：“分则”部分中，在技术合同之外几乎排除了其他知识产权合同。而无论1995年3月出台的合同法“专家建议稿”，还是1995年7月出台的全国人大法工委的合同法“试拟稿”，都包容了一大部分版权合同、商标合同分则。同一时期的报刊上的专家论述，也多是希望尽可能地把各种知识产权合同统统收入分则。1
　　从这一变化，可以反映出中国的知识产权界对《合同法》起草的参与，以及中国知识产权研究成果对《合同法》形成的影响。
　　从1995年下半年起，直到1999年2月，知识产权界学者以论文形式、知识产权主管机关以专题报告形式，不断指出原有各种草案中，因对知识产权缺乏深入研究而反映出的滞后2、概念性错误3等等，希望能够在日后深入研究的基础上，由专门法去规范这类合同4。这些意见不仅大部分被《合同法》起草过程所采纳，而且反映在九届人大二次会议关于《合同法》的说明中。按“说明”所述，《合同法》中第123条对一大部分知识产权合同应由什么法去规范，作了原则性规定。
　　只是在专利领域，“不纳入合同法分则”的呼声及专利合同的特殊性问题，反映到立法机关过迟，已很难把它们在短时间从“技术合同”分则中摘出。不过，《合同法》第355条，已经作了补救，即极特殊地规定了其他法律乃至“行政法规”如果对专利合同、专利申请合同的规定与《合同法》不一致，则依照那些法律及行政法规。这实际上仍旧等于把专利合同从分则中又摘了出去。
　　(二)权利与载体的可分性——知识产权在有形货物买卖中应予注意之点
　　一方面，《合同法》中基本摘除了知识产权合同分则；另一方面，《合同法》又并未完全置知识产权于不顾。因为，在并非知识产权的交易中，有时会涉及知识产权问题。《合同法》第137条规定：“出卖具有知识产权的计算机软件等标的物的，除法律另有规定或者当事人另有约定的以外，该标的物的知识产权不属于买受人。”

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