外资并购非上市国有企业的程序（上）/唐清林(7)
如果目标企业是股份有限公司，外国投资者无需征得所有股东的同意。从常理上说，股份有限公司的股东非常多，并且由于各种原因处于不断变化中，如果外国投资者购买目标企业一部分股东的股份必须征得所有其他股东的同意，那并购在实务上难以操作。从法理上说，股份有限公司是一种资合公司，不像有限责任公司具有很强的人合属性，所以股份有限公司的股东可以自由转让手中的股份而无需他人同意。此外，1995年外经贸部颁布的《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》就允许外国投资者购买国有企业、集体企业的股份，然后再申请变更为外商投资股份公司。
（3）当外国投资者购买目标企业的增资或增发的股份的时候，要分别讨论。
如果外国投资者是购买有限责任公司的增资，那么同样要征得所有股东的同意。《公司法》第33条规定：“股东按照出资比例分取红利。公司新增资本时，股东可以优先认缴出资。”因此，当目标企业向外国投资者增资时，目标企业的任何股东只要行使优先认缴出资的权利，就可以让外国投资者的并购失败。此外，外国投资者在认缴目标企业的增资后，目标企业就变成外商投资企业。根据《中外合资企业法》、《中外合资经营企业法实施条例》、《中外合作企业法》以及《中外合作企业法实施细则》的规定，设立外商投资企业或者变更为外商投资企业也都需要各方当事人签署合营合同和章程，并报外经贸部门批准。因此，如果外国投资者是购买有限责任公司的增资进行股权并购，也必须征得目标企业所有股东的同意。
如果目标企业是股份有限公司，外国投资者无需征得所有股东的同意。这个问题我们在上面已经讨论过。因为股份有限公司的股东非常多，并且由于各种原因处于不断变化中，而股份有限公司又是一种资合公司，不像有限责任公司具有很强的人合属性，所以股份有限公司的股东可以自由转让手中的股份而无需他人同意。此外，1995年外经贸部颁布的《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》就允许外国投资者购买国有企业、集体企业的股份，然后再申请变更为外商投资股份公司。所以，外国投资者购买股份有限公司增发的股份的结果就是目标企业转为外商投资股份有限公司。
3．资产并购在实际操作上要注意的问题
资产并购有两种操作方式：第一种是外国投资者设立一个外商投资企业，再以该外商投资企业的名义购买目标企业的资产；第二种是外国投资者直接购买目标企业的资产，然后以该资产作为出资设立外商投资企业。
(1)第一种操作方式要注意的问题。首先，要明确外国投资者设立的外商投资企业的目的是购买目标企业的资产，而不是直接从事生产经营。我们原来根据《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》和《外资企业法》设立的外商投资企业都是为具体的生产建设项目成立的，其直接目的和最终目的都是进行具体的生产经营，并不是进行外资并购。但是外国投资者为了购买目标企业的资产设立的外商投资企业，并不是直接从事生产建设，而是将它作为一个壳企业来实现对目标企业的资产的购买。虽然这种外商投资企业的根本目的还是要进行生产经营，但它必须以购买的资产为基础进行生产经营。因此，外国投资者在设立这种壳企业的时候，必须向审批机关说明这种外商投资企业的设立目的以及购买资产之后将要从事的生产经营范围。
总共11页
[1] [2] [3] [4] [5] [6] 7
[8] [9] [10] [11] 上一页 下一页