被侦查诱惑之犯罪刍议/欧锦雄(3)
总而言之，被侦查诱惑之犯罪既符合犯罪的三个基本特征，也符合法定的犯罪构成，因而，依罪刑法定原则，被侦查诱惑之犯罪应负刑事责任。
二、诱惑侦查的合法性问题及其对被侦查诱惑之犯罪的刑事责任所产生的影响。
诱惑侦查是否合法的问题，属于刑事诉讼的程序性问题。程序合法与否，有时会影响到实体方面的定罪量刑。所以，探讨诱惑侦查是否合法及其对被侦查诱惑之犯罪的刑事责任所产生的影响是有必要的。
从刑事侦查实践看，贩毒、有组织犯罪、非法买卖武器、组织卖淫、赌博、行贿受贿等隐蔽性犯罪往往是行为人之间秘密进行的，由于无特定的被害人存在，一般人无法觉察其犯罪状况，侦查线索难以发现，运用一般侦查手段侦缉这类犯罪极其困难。为了更好地打击这类犯罪，防卫社会，因此，一些国家在一定范围内有条件承认诱惑侦查的合法性。在美国，判断诱惑侦查是否合法，是以被诱惑者在诱惑侦查之前是否已具有实施该犯罪的倾向或犯意为标准。如果在诱惑侦查之前，被诱惑者没有实施该犯罪的倾向或犯意，那么，该诱惑侦查是违法的，根据“陷井之法理”，被诱惑者所实施的行为不以犯罪论处。反之，如果在诱惑侦查之前，被诱惑者具有实施该犯罪的倾向或犯意，那么，该诱惑侦查是合法的，被诱惑者对自己所实施的犯罪应承担刑事责任。（2）在日本，麻药法等法规以立法的形式确立了诱惑侦查在侦缉隐瞒性犯罪中的合法地位。（3）对于非法的诱惑侦查，日本法学界对被诱惑者往往主张采取宣告无罪、免诉、驳回公诉、排除违法收集证据等方式处理，使被诱惑者不被处以刑罚。（4）
我国刑事诉讼法对诱惑侦查是否合法并未有明确规定。我国刑事诉讼法第43条规定，严禁以引诱、欺骗等非法方法收集证据。最高人民法院、最高人民检察院《关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的若干问题的解释（试行）》第58条也规定，凡经查证确实属于采取引诱、欺骗等非法方法取得的证人证言、被害人陈述，被告人供述，不能作为定案的根据。这两个规定所涉及的内容并非诱惑侦查的范畴。“诱惑侦查”与“以引诱、欺骗方法收集证据”是有区别的，前者是指被诱惑者在实施被诱惑之犯罪之前，侦查机关运用诱惑手段诱使被诱惑者实施被诱惑之犯罪，并据此侦缉被诱
惑者。而后者是指侦查机关对已发生的犯罪或怀疑已发生之犯罪进行侦查时采取引诱、欺骗方法收集证据。对于前者，若被诱惑者实施了被诱惑之犯罪，那么，侦查机关在审讯中不是以引诱、欺骗、威胁、严讯逼供等非法的方法取得的证据，也是可以作为定案根据的。笔者认为，为了打击贩毒、有组织犯罪等隐蔽性强、无特定被害人的犯罪，防卫社会。我国刑事诉讼法应借鉴美、日等国关于诱惑侦查合法性问题的规定，在一定范围内有条件地承认诱惑侦查的合法性，并予以明文规定（本文最后一部分有立法建议）。这样，当诱惑侦查合法时，被诱惑者应当对其实施的被侦查诱惑之犯罪负刑事责任，因为它体现了实体合法和程序合法的统一。但是，因被侦查诱惑之犯罪是在侦查机关诱惑下而实施的，与普通犯罪相比，被侦查诱惑之犯罪的社会危害性较小，因此，对这类犯罪定罪处刑时，应区别对待。
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