股份公司设立的法律理论及律师实务/唐青林(4)
（三）设立行为要件方面：主要是指发起人应该按照公司法及相关法律法规的要求设立公司，保证在股份发行、筹办事项、制订公司章程、召开创立大会等方面完全符合公司法律的规定，这样才能保证设立行为的合法有效，公司才能得以依法成立。在设立行为的要求方面，应当指出的是，新公司法进一步明确了在发起设立的情况下，不用召开创立大会，在发起人缴纳出资后，按照法律规定选举董事会和监事会，申请设立登记即可；召开创立大会的规定，仅限于采用募集方式设立股份公司的这种情形。
（四）组织要件方面：主要是指公司应当有依法核准使用的公司名称，并建立符合股份有限公司要求的组织机构。股份公司由于股权分散，股东人数众多，管理起来十分不便，所以公司组织机构的建立健全显得更为重要。股份公司应当依法建立起股东会、董事会和监事会，以更好地实现公司权利的分权和制衡，全力维护广大投资者的利益。
（五）住所要件方面：住所在公司法上的重要性在总则部分已有论述，此处不赘。同有限责任公司一样，股份公司的设立条件也由原来的“有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件”，修改为“有公司住所”，对设立条件有所简化。事实上，实践中对这个生产经营条件本来也很难界定。
最后应当指出的是，新公司法删除了股份公司设立和发行新股时须经国务院授权的部门或者省级人民政府批准的程序，放宽了对股份公司设立及募集股份的要求，体现了我国推进政府职能转变，完善社会主义市场经济体制的进程。
二、股份有限公司的设立方式和不同设立方式的设立登记程序
根据公司法第七十八条的规定：“股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式”。所谓发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。所谓募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。原则上，股份有限公司的设立既可以采取发起方式，也可以采取募集方式。但由于股份公司的设立所需的注册资本过高，所以一般说来，募集方式是目前各国较为普遍采用的方式。
股份有限公司的设立程序，是指公司成立所必须进行的一系列包括认缴资本、订立章程、登记注册等行为的过程。其程序比任何形式的公司设立程序都要复杂与严格。股份有限公司的设立程序，因设立方式不同而有别。募集设立方式与发起设立方式相比，更加复杂，多了向社会或特定对象公开招募股份的一些步骤，但其他方面基本相同，下面予以简要介绍。
（一）签订发起人协议。发起人协议是发起人之间以书面形式表达的共同设立公司、各自承担一定设立义务的意思表示一致的行为，其仅规范发起阶段发起人之间的权利义务关系。发起人协议的主要内容一般包括：发起人的基本情况和拟设立的公司的基本情况，如发起人及其法定代表人的姓名、住所、国籍、职务以及将要设立的公司的名称、住所和经营范围等；公司的设立方式；资本总额及发行的股份总数、注册资本、每一发起人认购股份的数额；出资方式、期限、每股的金额等；发起人的权利义务以及内部的职责分工；协议生效、终止时间、所附条件、以及协议适用法律、纠纷解决办法等。
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