公司解散和清算的法律理论及律师实务/唐青林

公司解散和清算的法律理论及律师实务/唐青林
公司解散和清算的法律理论及律师实务

注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。

这次公司法修订，不仅使其本身的法律内容更加丰富，法律体系更加清晰，而且进一步理清了公司法与相关部门法的关系，如剔除了公司法中的证券法规范，使二者的调整范围更加清晰明了。本章也是一个例子，旧法中本章名为“公司破产、解散和清算”，新法修订去掉“破产”，并将旧法第一百八十九条关于破产的规定删去，另增加一条与破产法律衔接。这是因为破产是公司解散后的一种结果，故不必单独表述，而是在具备新法第一百八十八条规定的条件时才宣告破产，这样不仅表述更加科学，而且我国统一的破产法目前正在制定过程中，这一事项本不属于公司法的调整范围，因此在统一破产法中对其进行规定应当更符合逻辑。
公司的解散
一、公司解散的概念、特征和分类
公司解散，是指已经成立的公司，因公司章程或者法定事由出现而停止公司的经营活动，并开始公司的清算，使公司法人资格消灭的行为。公司解散是由一系列法律程序和法律行为构成的时间过程。首先，公司解散需要履行一系列的法律程序和完成一系列的法律行为，如依法进行清算，了结债权债务等，这些行为由于涉及到众多相关主体的切身利益，必须严格依法进行。其次，公司解散是一个时间过程。公司解散之后仍存续一段时间，其法人资格并不立即消灭，而需要进入清算程序了结公司既有的法律关系。清算中的公司在清算目的范围内视为依然存续，但这时的公司行为能力受到限制，只能进行与清算有关的活动，不得开展与清算无关的经营活动。直到清算程序终了时公司法人资格方才消灭。
公司解散具有以下几个特点：第一，公司解散是针对已经依法成立的公司而言的。没有依法成立的公司或者设立失败，设立无效的公司是不存在解散之说的，这是公司解散制度的题中应有之意。第二，公司解散系公司法人资格终止的前奏和原因，但公司解散并不意味着法人资格当然消灭。对于清算中的公司而言，其法人资格依然存续，但其权利能力和行为能力大大缩减，其业务范围被严格局限于对解散的公司的债权债务的清理、处理与清算有关的公司未了结的业务及剩余财产的处置等以清算为目的的民事行为，不得再开展新的商业活动，公司在清算阶段进行的经营活动一律无效。第三，公司解散必须依法进行清算。在有限责任公司和股份有限责任公司中，公司的财产就是对公司债权人唯一的担保，所以除因合并、分立的事由解散时不需清算外，公司出现其他类型的解散事由后，为保护债权人利益，应当立即组成清算组织进行清算。未依法清算的，债权人可以请求人民法院裁决清算义务人进行清算，或者请求人民法院指定有关人员组成清算组织进行清算。清算必须严格依照法律规定的程序进行。

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