新公司法：公司的章程/唐青林

新公司法：公司的章程/唐青林
新公司法：公司的章程

注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。

一、公司章程的概念和性质
公司章程是指公司必须具备的由发起设立公司的投资者制定的，并对公司、股东、经营管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和公司经营行为的自治规则。公司章程是关于公司的组织结构、内部关系和开展公司业务活动的基本规则和依据。设立公司必须依法制定公司章程，章程是公司设立的最主要条件和最重要的文件。它不仅是规范股东之间及公司内部关系的准绳，而且也是规范公司与第三人的关系的依据，工商管理机关也可根据依法登记的公司章程来对公司进行监督管理。所以公司章程不仅是公司的自治法规，而且是国家管理公司的重要依据。
关于公司章程的性质，主要有两种不同的观点，即契约说与自治法说。契约说认为，章程的制定是基于发起人的共同意思，而且章程制定后即对发起人产生约束力，因此具有契约的性质，公司章程本质上属于公司股东或投资者签署的合同。这种观点主要流行于英美法系国家。契约说虽然解释了公司章程与合同形式上的相似，但却没有看到二者实质上的不同。合同效力具有相对性，即合同仅对合同当事人具有约束力，对合同以外的其他人并无约束力。而公司章程却包含了对未来公司的约束；对公司未来股东的约束；以及对公司交易相对人的约束等，这充分说明了二者本质上属于完全不同的两个概念。自治法说认为，章程不仅约束章程的制订者，而且也约束公司机关及后来新加入公司的股东，因此，章程具有自治法规的性质。这种观点主要流行于以德国和日本为代表的大陆法系国家。目前我国理论界与实务界通说认为公司章程是公司的“自律性”规范，是具有公司自治性质的根本规则。

二、公司章程的制定、修改和内容
（一）章程的制定与修改
章程作为公司设立时必备的法律文件，其制定主体和程序会因公司的种类不同而有所区别，有限责任公司章程的制定与股份公司章程的制定不同，采取发起设立的股份公司章程的制定与采取募集设立的股份公司章程的制定也有所不同。
公司章程作为公司必备的重要文件，法律对其设有严格的要求。章程属于要式文件，必须采用书面形式，并且必须经过登记。根据公司法第三十条、第九十三条的规定，公司章程是申请公司设立登记必须报送的重要文件之一。同时公司章程修改变更内容之后，也必须办理相应的变更登记。登记程序的设定是保证章程内容合法和相对稳定的措施之一。

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