漫谈《刑法学》第六版伪科学属性之侵犯财产罪（十二）/巫水清清(2)
3、无钱饮食、住宿。原本没有支付饮食、住宿费用的意思;而伪装具有支付费用的意思欺骗对方，使对方提供饮食、住宿的，如果数额较大，成立诈骗罪。例如，没有打算支付餐费，却点了数额较大的食物，吃完后不付款。不管是明目张胆地拒不付款，还是乘机溜走，均成立诈骗罪，诈骗的行为对象是食物。问题是.行为人原本具有支付饮食、住宿费用的意思，，但在饮食、住宿后，采取欺骗手段不支付费用的，是否成立诈骗罪?例如，甲请朋友在高档酒店吃完后，产生了不支付费用的意思，于是声称送走朋友后马上回来付款而乘机逃走。如果采取处分意识不要说，甲的行为构成诈骗罪。本书采取处分意识必要说，问题便在于如何理解处分意识? 如果对处分意识作十分缓和的理解，就有可能认定被害人具有处分意识与处分行为，进而肯定甲的行为成立诈骗罪，诈骗对象不是食物，而是财产性利益。但在本书看来，由于被害人并没有因此从法律上或事实上免除行为人的债务，既没有处分行为，也没有处分意识，故对甲的行为难以认定为诈骗罪。如果甲谎称已经付款而离开的，则应认定被害人具有处分意识与处分行为，甲对财产性利益成立诈骗罪。
评述：诈骗罪的犯罪对象是财物。财产性利益原则上不能构成诈骗罪。只有在特定情形下，财产性利益等价于财物，则可以成为诈骗罪的犯罪对象。
特别要强调的是，法律解释是基于法律的不确定性而诞生的，而法律的不确定性又是基于法律定义而产生的。问题是，现代法学语境中，法律定义——法律是人类的作品，或者说是文字符号，具有不确定性——是伪命题。因为，像法律这种具有不确定性的人类的作品，根本就没有人能够创作出来。现实中的法律条文（罪状），源于具体案例，是对具体案列中的行为实体、行为整体、客观事物或者现象的本质特征的抽象描述，具有确定性。因此，法律规范（罪状）是行为实体、行为整体、客观事物或者现象，具有确定性。显而易见，法律规范（罪状）不是人类的作品，不是文字符号，不具有不确定性。法律定义是伪命题，法律解释也是伪命题。于是，将侵财罪状中的“财物”，解释成为财产性利益也是伪命题。
回到案例，无钱饮食、住宿的行为，因饮食和住宿，都是有偿消费服务。行为人按照交易习惯（先消费后付费）享受消费服务后，拒绝支付消费费用，不构成诈骗罪。因为行为人不具有虚构事实、隐瞒真相的实行行为，不符合诈骗罪的本质特征。张教授所谓的“原本没有支付饮食、住宿费用的意思;而伪装具有支付费用的意思欺骗对方，使对方提供饮食、住宿的，如果数额较大，成立诈骗罪”，是无稽之谈。所谓的“原本没有支付饮食、住宿费用的意思；而伪装具有支付费用的意思”，根本不是刑法意义上的虚构事实、隐瞒真相的行为。实际上，没有支付费用的意思，根本不需要伪装，只要不表露出来就可以了。故吃“霸王餐”，住“霸王店”，按照民事纠纷案件处理即可。当然，在特定情况下，如果行为人存在虚构事实、隐瞒真相，骗取餐馆和宾馆提供餐饮和住宿服务的，则可以成立诈骗罪。例如，某单位的工作人员在某餐馆可以记账消费，行为人冒充是某单位的工作人员，也在餐馆记帐消费，数额较大的情形。
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