漫谈《刑法学》第六版伪科学属性之侵犯财产罪（十八）/巫水清清(3)
（3）作为职务侵占罪对象的"本单位财物"包括单位现存的财物和确定的收益。例如，公司会计将公司收回的欠款直接据为己有的，成立职务侵占罪。再如，网络公司游戏项目管理中心运维部经理（负责对服务器、游戏软件进行维护和游戏环境更新），通过修改游戏数据创造游戏武器、装备，贩卖给游戏玩家，将贩卖所得据为己有的，成立职务侵占罪。受彩票发行机构委托，在彩票投注站代为销售福利彩票的非国家工作人员;以不交纳彩票投注金的方式擅自打印并获得彩票的，成立职务侵占罪。职务侵占罪的对象不仅包括狭义的财物，而且包括财产性利益。行为人利用职务上的便利、将自己管理但属于公司持有的股份变更为自已持有的股份的，可以认定为职务侵占罪。例如，A公司享有B公司40%股份，甲代表A公司参与B公司的管理，但甲在管理过程中利用职务上的便利，将A公司的股份转移在自己名下。在这种情况下，可以认为甲基于职务管理（或事实上占有）A公司的股份，因而应认定为职务侵占罪。 同样，单位工作人员在为单位代持股份的过程中，擅自将该股份据为已有的，也成立职务侵占罪。但是，行为人利用职务上的便利，将其他自然人股东持有的股份变更为自己持有的股份的，不成立职务侵占罪，只能视行为的具体表现认定为盗窃罪、诈骗罪或者侵占罪。因为自然人股东持有的股份不是单位财物，而是个人财物。基于同样的理由，行为人将代持的其他自然人的股份转移为自己所有的，只能认定为侵占罪。此外，行为人利用职务上的便利将原本可以由单位承揽的业务变为个人承揽，利用业余时间完成承揽合同获取利益的，不成立职务侵占罪。
评述：公司股份在没有通过交易转换成为财物之前，不是财物，只能算是财产性利益。财产性利益原则上不能成为侵财罪的犯罪对象。只有在例外情形下，财产性利益等价于财物时，才能成为侵财罪的犯罪对象。
上述彩票销售人员不交纳彩票投注金的方式擅自打印并获得彩票的行为，不构成职务侵占罪。销售彩票规则，是先交纳投注金，后打印彩票。行为人利用职务之便，不交纳投注金打印彩票，属于违反彩票销售规则打印出来的无效彩票，彩票交易无效。彩票管理机构确认交易无效后，撤销彩票交易好可，无需追究刑事责任。实际上，行为人并没有利用职务之便，侵占彩票销售收取的投注金，不构成职务侵占罪，也不构成其他犯罪。司法实践中，此类行为，有认定职务侵占罪的，有认定挪用资金罪的，都是主观臆测出来的。被职务侵占或者挪用的投注金，实际并不存在，何谈职务侵占和挪用？
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