温跃：罪数（竞合）论/温跃

温跃：罪数（竞合）论/温跃
温跃：罪数（竞合）论
作者：温跃（20251103）

1、罪数理论在刑法理论中不是最复杂的那块，但确是最混乱的那块。因此，找到一条合适的问题切入途径就显得尤其重要。

2、北大陈兴良教授写了一篇论文《从罪数论到竞合论——一个学术史的考察》挑起了一场关于罪数论和竞合论谁是更高级阶段的争论，我无意介入这场论战，基本上同意清华张明楷教授在此问题上的立场：日本刑法学界的罪数论和德国刑法学界的竞合论只不过是两套不同的描述语言，描述的对象和要解决的问题基本上是相同的，因此，不存在竞合论替代罪数论问题，不存在必须用日心说取代地心说的范式转换问题。本文情感上倾向于罪数论，用语上也会借用竞合论，尽量避开体系上的冲突和不便，着重理清思路，解决问题。

3、法条竞合和想象竞合
3.1本文以法条竞合与想象竞合的区分作为讨论罪数问题的切入点。关于法条竞合，“令学者绝望，实务上无解”（柯耀程：《刑法竞合论》）在我国台湾地区，“虽然这几年已稍显沉寂，但是若要票选过去十年间最热门的台湾刑法学话题，法条竞合应当可以当之无愧。” （许玉秀：《当代刑法思潮》）
【例如】刑法第233条过失致人死亡罪与我国刑法第133条交通肇事罪。（犯罪地点上差异的法条竞合）
【例如】合同诈骗罪与诈骗罪（犯罪手段差异的法条竞合）

3.1.1马克昌教授认为“所谓法规竞合,是指一个犯罪行为,同时触犯数个刑法条文,其中一个条文成为他一条文的一部分。”（马克昌:《想象的数罪与法规竞合》《法学》1982年第1期）“法条竞合理论所要明确的是数个竞合法条之间的关系,并具体解决当数法条对同一犯罪行为都能适用的情况下,究竟应当如何选择适用法条的问题。法条竞合是法条关系与法条适用的统一。”（龚培华:《法条竞合新探》,载《法学》1992年）王作富教授在《新编中国刑法学》中对也法条竞合进行了定义,他认为,“所谓法条竞合,又称法规竞合、法律竞合、规范竞合,是指由于法律对犯罪的错综规定,一个犯罪行为同时触犯数个互相存在着整体或者部分包容关系的刑法分则条文,只能适用其中一个条文而排斥其他条文适用的情形。这是刑法分则和特别刑法中不可避免的一种法律现象”。廖正豪教授认为,法条竞合系指行为外观上触犯数个罪名,然而仅能适用其中一个犯罪构成之构成要件而排除其他之构成要件,因其仅受一个犯罪要件之评价。（[台]廖正豪:《法条竞合、想象竞合犯及牵连犯》）

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