温跃：罪数（竞合）论/温跃

温跃：罪数（竞合）论/温跃(10)

3.3.11由于诈骗罪法条中明确规定：“本法另有规定的，依照规定。” 在我国刑法中行为方式上含有“骗”成分的，即“虚构事实或者隐瞒真相”的罪名与诈骗罪之间是法条竞合不是想象竞合。比如，招摇撞骗罪；生产、销售假药罪；生产、销售有毒、有害食品罪；生产、销售不符合卫生标准的食品罪；生产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种子罪；提供虚假财会报告罪；欺诈发行股票、债券罪；虚报注册资本罪；使用假币罪；偷税罪；假冒专利罪；销售侵权复制品罪；串通投标罪等罪名与诈骗罪之间是法条竞合不是想象竞合，不能在上述罪名与诈骗罪之间择一重罪处断，也不能在上述罪名不成立时适用诈骗罪定罪处罚。

3.3.12合同诈骗罪是“用合同手段”进行的诈骗行为，如果不是用合同手段进行诈骗（也不符合其他的金融诈骗罪构成要件），那么用诈骗罪来评价显然是允许的。但如果行为人是用合同方式诈骗，但诈骗数额达不到合同诈骗罪的起点数额4000元，但达到了诈骗罪的2000元起点数额，也不能用诈骗罪来评价用合同方式诈骗的行为人。合同方式诈骗行为被特定化出来给予处罚，脱离了诈骗罪的外延范围，与诈骗罪是反对关系，只能适用合同诈骗罪定罪处罚，排斥适用诈骗罪定罪处罚。同理，保险诈骗罪也是作为特殊法而从诈骗罪的外延范围中分离出来了。

3.3.13过失致人重伤罪、过失致人死亡罪与各种特定化出来的过失犯罪，比如交通肇事罪、危险作业罪、重大劳动安全事故罪、危险物品肇事罪、妨害传染病防治罪、医疗事故罪、污染环境罪、过失提供不合格武器装备、军事设施罪等。这些罪名与过失致人重伤罪、过失致人死亡罪都是法条竞合，只适用特殊法，排除一般法。不能在特殊法与一般法之间择一重罪处断，也不能在特殊法不成立时转而适用一般法。危险作业罪是指在生产、作业中违反安全管理规定，具有发生重大伤亡事故或其他严重后果的现实危险的行为，最高刑一年有期徒刑。危险作业罪是特定化出来的过失犯罪，是过失致人重伤罪和过失致人死亡罪的特殊法，但量刑轻于一般法：过失致人重伤罪和过失致人死亡罪，如果择一重罪处罚，只能以过失致人重伤罪或过失致人死亡罪定罪处罚，而危险作业罪完全没有适用的余地。立法者从过失犯罪中特定化设定危险作业罪就是要适用这个罪名，而不能让这个罪名虚置，因此，立法者在我国刑法第二百三十三条和第二百三十五条都明确规定：“本法另有规定的，依照规定。”这是立法明示的法条竞合，只适用特殊法危险作业罪，排除适用一般法。重大劳动安全事故罪、大型群众性活动重大安全事故罪、工程重大安全事故罪、教育设施重大安全事故罪、消防责任事故罪等罪名与过失致人重伤罪和过失致人死亡罪是法条竞合，在上述罪名特定化范围内，明确排除适用过失致人死亡罪和过失致人重伤罪，既不能择一重罪处断，也不能在重大劳动安全事故罪、大型群众性活动重大安全事故罪、工程重大安全事故罪、教育设施重大安全事故罪、消防责任事故罪等罪名不成立时适用过失致人重伤罪或过失致人死亡罪定罪处罚。

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