论旅游合同的有名化/闫海(7)
（二）旅游合同与旅客时间浪费请求权
由于现代社会生活快节奏，人们需要以旅游方式来缓解压力和享受生活，然而假期难得，尤其举家休假，安排起来费尽思量，因此凸现珍贵，如果旅游营业人违约行为导致时间无益度过，就可能构成对旅客的伤害。有学者认为，这种损害属于非财产上损害，因为，“时间之利用，系基于个人意思自主决定，而意思自主又属人格范畴，与个人人格难以分离，所以时间浪费所造成的痛苦、悲伤、沮丧或者感叹，为主观之感受。又时间能否换取金钱，涉及因素很多，殊难加以衡量，应属于非财产损害。”[10](PP127－146)同时，为解决时间浪费等非财产上损害的赔偿问题，德国早期实务上采取“非财产上损害商业化”理论，即指凡于交易上得以支付金钱方式“购得”之利益（例如享受娱乐、舒适、方便），依据交易观念，此种利益即具有财产价值，从而对其侵害而造成之损害，应属财产上损害，被害人得请求金钱赔偿，以回复原状，而德国法院在早期关于假期赔偿的判决中认为，度假本身具有财产价值，旅客的休憩权受侵害也为财产上的侵害，因此，旅游业者给付的旅游服务具有严重瑕疵，致旅客的假期“无益”，应当承担损害赔偿。1979年德国民法典修正时，增列条文进一步明确，“旅游无法进行或者明显受损害时，旅客也可以因无益地使用休假时间而要求以金钱作为适当赔偿”。台湾民法典第514条第8款也规定，“因可归责于旅游营业人之事由，致旅游未依约定之旅程进行者，旅客就其时间之浪费，得按日请求赔偿相当之金额。但其每日赔偿金额，不得超过旅游营业人所收旅游费用总额每日平均之数额。”
七、结束语
由于诸多因素，旅游合同的有名化未能借助1999年统一合同法的制定而完成，近年来日益增多的旅游合同纠纷主要依照合同法总则的相关规定以及有关部门的行政法规和规章解决，实践证明，旅游合同立法既是必要，也是可行的。因此，有学者建议修改合同法分则，将旅游合同纳入其中。笔者认为旅游合同有名化不一定采取这种路径，一方面合同法修订兹事体大，近年内难以实现，反而延误旅游合同立法；另一方面可以借鉴《保险法》、《邮政法》等立法模式，以专业合同与行业管理相配合的方式，在处于起草阶段的《旅游法》中专设一章规定旅游合同的基本内容，也可以有效的实现旅游合同有名化。
『注释』
①《合同法》第52条第五款规定，违反法律、行政法规的强制性规定，合同无效。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释》（一）第10条又规定，当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。但是实务上，一般将“禁止规定”应区分为“取缔规定”和“效力规定”，经营者缔结合同违反前者只应承担行政责任，合同的民事法律效力不受影响。笔者认为旅游业与诸如金融业、军工业等涉及公共利益的管制行业不同，对于其准入的限制性规定旨在保护相对弱势的旅游者，如果合同本身能对旅游者提供充分保障，应认定合同有效。
总共8页
[1] [2] [3] [4] [5] [6] 7
[8] 上一页 下一页