原始证据和传来证据问题研究（第一节）/许建添(5)
我国台湾学者张丽卿认为，“依是否可以单独证明事实，而将证据分为原始证据和传闻证据。”[7]这一分类标准笔者认为不妥，与主流观点大相径庭。按照“是否可以单独证明事实”的标准，应当划分为直接证据和间接证据才对，而不是原始证据和传来证据。[8]并且把证据分为原始证据与传闻证据，笔者亦认为不妥，且待后文再述。
（二）原始证据和传来证据的概念
原始证据是指直接来源于案件事实或直接来源于原始出处的证据。所谓直接来源于案件事实，是指在案件事实的发生过程中直接形成的证据，在案件中有关行为或活动的直接作用或影响下形成的；所谓直接来源于原始出处，是指证据包含的信息直接来源于该信息生成的原始物场和环境。。比如侦查人员在犯罪现场收集到的作案人留下的毛发、精液，以及其它与案件有关联的各种痕迹和物品，在搜查活动中找到的作案工具和赃物，反映案件情况的原物、文件原件，亲自耳闻目睹案件情况的人们的证言，都是原始证据。直接来源于案件事实的，当然都是原始证据。但是，非直接来源于案件事实的证据却并非都是传来证据。例如，犯罪嫌疑人遗留在犯罪现场的菜刀，经犯罪嫌疑人的母亲辨认后，承认说：“这把菜刀是我们家的。”该证人证言并非直接来源于案件事实，而是直接来自于证据事实，但是它是直接从原始出处即“第一来源”获得的，所以仍属于原始证据，而非传来证据。又如，在一些刑事案件中的由侦查人员直接收集到的时间证人的证人证言，该证人并非耳闻目睹案件事实的过程，但是却可以证明犯罪嫌疑人没有作案时间，根据信息论原理及上面的划分依据，该证人证言也是原始证据，因为它的取得并没有经过任何中间环节。
传来证据是指在原始证据的基础上产生的，经过复制、复印、传转、转述等方式生成的证据。传来证据不是直接来源于案件事实的，也不是直接来源于信息原始出处的，而是经过某种中介从原始证据[9]中产生出来的。例如，模拟现场痕迹的模型，书证的复印件和影印件，转述他人感知事实的证据等，都属于传来证据。尽管现代科学技术使得复印件或影印件可以和原件内容一模一样，但是复印或影印的过程肯定离不开人的主观能动性，就可能失真。复印的时候用白纸把原件签名遮住，复印件就不可能和原件相同了，信息就在传递的过程中损耗了，对案件事实的反映就会有偏差。有学者认为，书证的副本也是传来证据。[10]这种看法固然可以理解，但易让人误解。如果说，是在收集到书证后，司法人员又凭书证制作一书证的副本以备不是之需，在这种意义上的副本固然是传来证据。但我们日常生活中有很多的证件都有副本，比如车辆行驶证副本、驾驶证副本、法律执业资格证副本等等。这里的副本是与原本同时生成的，是发证机关为了便于管理而制作发放的。副本尽管其效力依赖于原本，但是其并不是在“原始证据”即原本的基础上产生的，副本本身也有可能是原始证据。作为证据使用时，其具有与原本同等的效力，它与原本都是来源于信息原始出处的。因此，不加区分的说书证的副本是传来证据不妥。
总共11页
[1] [2] [3] [4] 5
[6] [7] [8] [9] [10] [11] 上一页 下一页