刑事裁判文书范例三（二审判决有罪）/满德利(2)
原审判决认定，1999年12月29日18时许，被告人曾宏与女青年许新莹、杨静、李小娟相约吃饭，曾宏、申小菲事先到酒店门前等候。18时30分左右，许、杨、李三人乘车到达后向餐厅门口走去，与从酒店出来的周玉斌、候启明、张辉等人相遇。周对许、杨、李喊“小姐，小姐”，申小菲骂周并一拳打在周的脸部，二人厮打在一起，周将申打倒在地，曾宏见状上前在周的背部踢了一脚，并对申说“打，往死的打”，申小菲即从身上抽出刀子，在周的胸、背、臀等部位连捅数刀。作案后，申小菲、曾宏分别逃离现场。周玉斌在送往医院途中死亡。附带民事诉讼原告人周西联、刘雪芹具状诉请判令被告人曾宏赔偿经济损失。据此，原审法院认为，被告人曾宏虽踢了被害人一脚，并说了“打，往死的打”的话，但曾宏与罪犯申小菲事前并未预谋杀人，申小菲在与被害人周玉斌发生争执厮打后，突起杀人犯意，不顾他人阻止，用匕首连刺被害人身体要害部位，杀死被害人，被告人曾宏在申小菲杀人过程中也无任何其他犯罪行为，且陕西省高级人民法院（2001）陕刑一终字第41号裁定书亦认为被告人曾宏不构成杀人犯罪的共犯，故公诉机关指控被告人曾宏犯故意杀人罪证据不足，指控的罪名不能成立。对于附带民事诉讼原告人及其诉讼代理人的诉讼请求，经查，因被告人曾宏犯故意杀人罪的证据不足，不能成立，故附带民事部分亦不予支持。被告人曾宏的辩解及其辩护人所持辩护意见，经查成立，可予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十二条（三）项之规定，宣告被告人曾宏无罪，并不承担民事赔偿责任。
陕西省人民检察院认为【当庭提出意见的只能是省检察院，这里不提原抗诉机关意见】，一审判决确认了曾宏踢被害人一脚和指令申小菲“往死的打”的行为，却将“曾宏与罪犯申小菲事前未预谋杀人”、“被告人曾宏在申小菲杀人过程中也无任何其他犯罪行为”作为宣告曾宏无罪的理由，对案件实体评判有误；同时，一审判决认为，“陕西省高级人民法院（2001）陕刑一终字第41号裁定书亦认为被告人曾宏不构成杀人犯罪的共犯”，犯了逻辑上先入为主的错误。因曾宏与申小菲之间存在雇佣关系，在本案中踢了被害人一脚，又指令申小菲“打，往死的打”，申小菲得到指令后即持刀将被害人杀死，二人应构成故意杀人犯罪的共犯；陕西省高级人民法院（2001）陕刑一终字第41号裁定书所载“曾宏不构成申小菲故意杀人案的共犯”，系针对申小菲上诉提出曾宏应承担刑事责任所作的驳斥，该裁定对曾宏的评价，不应成为认定本案曾宏行为是否构成犯罪的依据。故诉请二审法院依法追究被告人曾宏故意杀人罪的刑事责任。
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