新型永佃权——开启农地制度困境的钥匙/玄朱(5)
“一般认为，我国固有法之永佃制出现于宋朝。宋朝田地私有，田地租佃关系迅速发展起来，从简单租佃制发展到转租佃，从转租佃中萌发了永佃制。”[18]“根据《东轩笔录》：宋太祖时，邑酒务知官李诚因亏损官物被籍没田产，英宗时朝廷变卖这些田产，这些田产上的佃户们便出钱给李诚的孙子赎回这些田产，出钱佃户就获得“常为佃户，不失居业”的权利。”[19]
有学者对永佃制萌芽于宋朝的观点提出了异议，认为永佃制起源于隋唐或唐中期。“唐朝的授田之制，丁及男十八以上者,人一顷，其八十亩为口分，二十亩为永业。永业田是可以继承的。”[20]“《宋会要辑稿》：宋孝宗乾道年间，资州“属县有营田，自隋唐以来，人户请佃为业，虽名营田，与民间二税田产一同”。唐宋时屯田也称营田，营田属于国家所有。佃即租佃。业即产业、家业。因佃户长期租佃国家官田，营田实已成为永佃户的产业。因此，可以推测永佃制在隋唐或唐中期已经成了古代中国的土地利用形式。”[21]
“所谓永佃制，就是在租佃关系中把田底的所有权与田面的使用权分开，使田面的使用权、收益权成为可以独立交易转让的权利，也就是田面的永久占有制。”[22]永佃制的主要特征包括，“佃户负有按约定交租的义务；在履行其义务的前提下，佃户能够“不限年月”、“永远耕作”地主土地，地主则不得“增租夺佃”；地主的变动并不影响佃户的地位，即法谚所谓“换东不换佃”、“倒东不倒佃”；佃户可以随时退佃，但不得自行转佃。”[23]
2.3.2 固有法之一田二主制度
“明中叶以后，土地所有权发展的一个重要特点是出现了地权分化，即出现了田面权与田底权的分离现象，这就形成了一田二主的所有权形式。”[24]
“把同一地块氛围上下两层，上地（称为田皮、田面）与下地（称为田根、田骨等）分属不同人所有，这种习惯上的权利关系就是“一田二主”。田面权（上地上的权利）与田底权（底地下上的权利）并列，也是一个永久性的独立物权。底地所有人的权利，是每年可以从享有土地使用收益权的上地所有人那里收租（固定的得利），但是欠租一般不成为解约的原因。而且，上地底地的所有人，各自处分其土地时，相互间没有任何牵制，这是通例。也就是说，即使对上地转让出租，也可以任意作为，底地所有人的同意不是转让出租的要件。从而上地底地所有人的异同变化，不会引起其他一方权益的任何消长。”[25]
“虽然一田二主制度是从永佃制发展而来的，但是这两种制度仍存在着很大的区别。永佃关系中的佃户能否将其佃业（田面权）自由、独立地转让于他人是永佃与一田二主之间最根本的区别。在前一种关系中，佃户有交租的义务，并对佃业的保持有请求权（换东不换佃），地主则不但对于租谷有请求权，对于佃业的转让亦有请求权（不许自行转佃）。而在后一种关系中，地主仅保有对租谷的请求权，佃户则取得对佃业的特许权（听任佃户顶耕）。”[26]
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