对合同发行中抗辩权的研究/迟晓然(3)
（一）、主张同时履行抗辩权必须要求是在同一双务合同中双方当事人互负对待给付义务。首先，同时履行抗辩权制度是基于双务合同中双方当事人权利义务的互为条件的牵连性而产生的。因此它仅适用于双务合同，不适用于单务合同或非真正双务合同（如一方负担主要义务，而另一方仅负附随义务的合同）。其次，因同一双务合同而互负对待给付义务是同时履行抗辩权产生的基础。相反如同双方的给付义务不是基于同一双务合同产生，即达不到“对待”的条件，那么即使它们在事实上具有密切联系，也不具备主张同时抗辩的条件。但值得注意的是在债权债务关系转移的情况下，即对待给付义务主体的转变，即合同法第八十二条所规定的“债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人的抗辩，可向受让与人主张”八十五条“债条人转移义务的新债务人可主张厚债务人对债权人的抗辩”由此即知抗辩权是随着合同权利义务的转让而转移主受让人。即同时履行抗辩权的产生完全依赖于合法有效的合同所载的内容。伴随着同一双务合同对待义务的转移而转移。例如甲将拖拉机出卖给乙，价款16万元，后乙将其对甲请求交付并转移拖拉机所有权让与丙。丙向甲请求交车时，甲可以以乙末给付价款为由而拒绝交车。在债务承担情况下，如甲将车卖给乙，价款16万元，由丙承担乙的债务。当甲向丙请求支付价款时，丙可以甲末对乙交付车为由拒绝付款。
（二）对待给付义务存在自己届清偿期，设立同时履行抗辩权的目的在于使双务合同的履行义务无先后的情况下使双方的对待义务同时履行，所享有的权行同时实现，因此只有在合法有效的合同中双方对待给付义务实际存在且同时届清偿期时，才能主张同时履行抗辩权。但值得注意的在同时履行的双务合同中，甲方向乙方请求支付价全，而乙方主张合同不成立、无效、被撤销或解除的情况下，乙方是否可主张同时履行抗辩，从债权债务关系的构成上，在合同是否成立尚处于不稳定状态时，此时乙方不享有请求权，此时被告所享有的便不是同时履行抗辩权，而是自己无给付义务，但是如果合同确定为不成立，无效，被撤销或解除时，双方所产生的相互间的返还义务，在法律上与双务合同当事人所负担的对待给付义务相近，在实质上具有牵连关系，在此种情况下，双方均可主张同时履行抗辩权；另外，如果双方对待给付业已存在，但未到合同的履行期，则不存在同时履行抗辩权的问题。例如买卖合同规定在4月1日交货付款，而在4月1日前就不存在同时履行抗辩权的问题。
（三）对方未履行对待给付义务。双务合同中对待给付义务同时到期的，若一方未履行自己的义务，却要求另一方履行，另一方便可行使同时履行抗辩权。此时所称的一方末履行自己的义务仅指未能实际、完全的履行对待给付义务。即使一方准备履行承诺履行都属于未能履行对待给付义务。另一方都可以此为据主张同时履行抗辩权。
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