浅谈外商投资企业董事的义务/柏立团(2)
二 公司章程规定的董事的义务
公司章程是由股东共同制定的规定公司的组织和行为基本规则的具有法律约束力的重要文件，公司章程经股东按法定程序制定后，就成为公司的行为规范，对股东、公司、董事、经理及高级管理人员都有约束力。由于公司章程具有如此重要的作用，因此有人形象地称之为公司的 “宪法”。
由于《公司法》对董事的义务的规定较为简单、概括，所以公司章程非常有必要对董事的义务作出具体的规定。笔者认为，公司章程对董事义务的规定，除了上述内容之外，至少还要包括以下的内容：
（一）与董事有利害关系的人与公司交易限制的义务
公司法只规定了董事本人未经法定程序不得同公司订立合同或进行交易，而未涉及到与董事有利害关系的其他人。我们应当看到，在一项和公司相关的交易中，尽管不存在董事本人的抵触利益，但是如果与董事有着血缘的、 经济的、社会的等特定关系的其他人对某一交易存有抵触利益的话，也会影响到该董事对该交易的判断，进而可能给公司带来损失。此种交易是否被允许，在公司法未作出规定的情况下，公司章程必须对此作出规定。笔者认为，公司章程至少应该规定，在此种情况下，董事应本着诚实信用的原则，向董事会披露该交易。该交易是否被许可，由董事会作出决定。
与董事有利害关系的第三人包括：董事的近亲属；董事的配偶的近亲属；董事担任高级职务的公司或与其有重大利益关系的人，如董事及其近亲属对其享有重大债权或负有重大债务者。
（二）篡夺公司商业机会禁止之义务
对于董事篡夺公司商业机会的禁止规定，我国《公司法》中没有涉及。但是，现代市场经济是一个高度信息化和竞争化的经济，公司的经营信息和商业机会是公司市场竞争力的一个重要因素。实际上，篡夺公司的商业机会是对公司潜在收益的掠夺。董事作为公司的代表，必须忠诚地保护公司利益而不应滥用权力，谋取私利，没有任何理由篡夺公司的商业机会。
因此，章程应该明确规定，公司董事不得利用职务便利为自己或他人侵占或者接受本属于公司的商业机会。当然，章程亦应对商业机会的范围和董事合理利用公司商业机会的程序作出明确规定。
（三） 在职权范围内行使权利的义务
未经公司章程规定或者董事会的合法授权，任何董事不得以个人名义代表公司行事。董事以其个人名义行事时，当第三方善意合理地认为该董事在代表公司或者董事会行事的情况下，董事应当事先表明其立场和身份。
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