对《公司法》第76条法律规范性质的分析检讨/李红军(3)
首先、由继承人继承死亡股东资格并不符合其他股东及公司的利益，第76条采取推定适用的模式，会破坏有限责任公司“人合”的属性，吞噬有限责任公司的制度优势，带有“为民做主”的色彩，“好心办了坏事”[13]。该条规定非但不能实现推定适用规范节约交易成本的机能，反而会逼迫股东就此进行磋商，从而增加成本。
其次、由于大多数股东基于各种原因不能实现在章程中选择排出第76条前段的适用，第76条采取推定适用的模式，将导致陌生股东进入公司。由于第76条赋予了这种进入的合法性，其他股东如需要维持公司原有人际关系的信任水平，要么与死亡股东的继承人进行磋商，以支付对价的方式排出第76条的适用；要么支付建立人际关系的成本，重新与新股东提高彼此间的信任水平。总之，对公司和股东而言，这都意味着绝对效率的损失。
五、结论
通过前述分析检讨，本文认为，《公司法》第76条采推定适用规范的预设条件不能满足，该条规定不能带来推定适用规范应有的制度效益，反而会破坏有限责任公司股东间原有的人际关系基础，降低公司的经营效益，因此，在立法技术上存在修正的余地。
在目前的状况下，应通过法律解释的方法，认为第76条规定中的“可以”一词，表明死亡股东的继承人不能当然继承股东资格，死亡股东的继承人只有满足第72条规定的全体股东过半数规定的情况下，才能最终成为公司股东[14]。
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[①] 邓辉.公司法中的国家强制[M].北京：中国政法大学出版社,2004:67.
[②] [加]布莱恩.R.柴芬斯.公司法：理论、结构与运作[M].北京:法律出版社,2001:234.
[③] 参见王保树.商事法论文集(第3卷)[C].北京:法律出版社,1999,390-391.转引自邓辉.公司法中的国家强制[M].北京：中国政法大学出版社,2004:69.
[④] 邓辉.公司法中的国家强制[M].北京：中国政法大学出版社,2004:68.
[⑤] 《公司法》第七十六条 自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。
[⑥] [加]布莱恩.R.柴芬斯.公司法：理论、结构与运作[M].北京:法律出版社,2001:278.
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