销售商商标侵权浅析/商家泉(2)
五、实践中对于合理注意义务的确定
1、销售商的经验及认知能力
司法实践中确认经验及认知能力一般以正常人谨慎的注意为标准，同时也考虑具体情况，一般大型超市、大型商店、购物中心、百货商店等认知能力高于中小型销售商；长期从事该行业的专业销售商认知能力高于普通的、短期非专业小商店、小卖铺、街头门店的销售商。
2、权利人商标的知名度、显著性
对于知名度高、显著性强的商标，特别是驰名商标，销售商的注意义务要高于普通商标。
3、商品的来源
销售商所售商品必须是合法取得，并能说明提供者。合法取得包括：（1）渠道合法；（2）手段合法。排除走私、过低价购进、区域串货等情形。
4、对于提供者资质、商品商标注册证等审查、备案
销售商应当对于商品供应商的资质、商标注册证予以审查，包括营业执照副本复印件、商标注册证复印件等留存备案。要求供应商予以保证未有侵犯他人注册商标、外观专利、版权等知识产权的保证或承诺，对于未注册的商标尤其如此。
超市对所售商品使用的商标负有合理的审查及注意义务
六、无主管过错是否可免除或对抗行政处罚
如前所述，侵权人无主管过错，能够证明“不知”、“合法取得”，并说明提供者，可以不承担民事赔偿责任。也就是说，我国《商标法》第56条是否可以成为工商、公安、海关行政处罚、刑事处罚的抗辩事由？
对于法院来讲，权利人能够证明侵权的事实存在，法院即可对其停止侵权的诉讼请求予以支持，而不问侵权人是否具有主观过错。 实践中，工商查处、海关扣留、公安立案侦查，均是以《商标法》52条为准，只要是有生产、销售工商即查处、海关即扣留，超过3万公安即立案。
七、销售商特别是大型商场、超市应当建立完善的知识产权审查机制
据上论结，销售商商标侵权赔偿的免除是受到一定限制，加之行政处罚的不可避免性，建立完善的质量和知识产权严格审查机制、流程是避免大型商场、超市等销售商侵权的有效措施，在订货、进货、直至上柜销售各个环节严格审查，确保不侵犯他人商标专用权，减少不必要的纠纷和损失。
作者：商家泉 律师
单位：北京高博隆华律师事务所
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