法律之内的正义：一个关于司法公正的法律实证主义
编号：10091
书名：法律之内的正义：一个关于司法公正的法律实证主义
作者：郑成良
出版社：法律
出版时间：2002-12-1
入库时间：2003-1-20
定价：15元
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开卷语
本书是一个用实证方法来分析司法公正问题的尝试，其中，由分
析哲学所创制的语义分析方法，构成了本文最重要的分析手
段。
公正与否，正义与否，是典型的价值判断问题。分析哲学家艾
耶尔把价值判断称之为“情感的呼喊”，而这种“呼喊”与理性和事
实没有任何关系，仅仅是个人口味、欲望和偏好的宣泄，不具有任
何逻辑成分和可用理性来分析判断的思想内容。分析哲学的主帅
维特根斯坦认为，诉诸情感体验的价值判断，是超出了人类理性和
语言能力之外的不可言说者，并告诫人们：“不可言说者，沉默！’然
而，本文在使用语义分析方法的同时，却试图言说某些分析哲学家
们认为不可言说的价值判断——公正和正义问题。
所有的实证分析，如果它确实是实证分析的话，都具有价值无
涉和情感中立的特点，理性、逻辑和经验事实是它仅有的凭借。运
用拒斥价值判断的实证分析方法来分析公正和正义问题，是否可
能？如果分析的目的是说服，它就是不可能的；如果分析的目的是
理性的自我反思，它就是可能的。
帕雷托曾有言：人类的天性是既缺乏理性又偏爱推理，明明总
是让情感牵着鼻子走，却一定要用理性的逻辑来为自己提供聊以
自慰的理由。大概，充满理性的帕雷托曲线，也是用理性的糖衣来
包裹情感药丸所制造出来的思想产品。本书的思想作业过程或许
没有生产出什么令人感兴趣的产品，但是，那些乐于进行理性反思
的人们，也许会在其中发现点儿什么。如果这样的话，本书的目的
也就达到了。
目录
上论公正的概念及语义
一一在各种语境的转换之间
第一章公正的定义与语源
第一节一个永恒的争论
第二节关于公正的定义
一、关于公正的实质定义
二、关于公正的形式定义
第三节公正与正义的词源
第二章“公正”一词的语境与语义
第一节语义分析所要解决的两个问题
第二节公正与正义在适用语境上的差别
第三节关于公平的正义
一、分配的正义
二、交换的正义
三、赔偿的正义
第四节非关公平的正义
一、报复的正义
二、防卫的正义
三、持有的正义
第五节非关公平与权利的正义
一、服从的正义
二、付出的正义
第六节九类典型的语境
中论司法公正的性质
— —制度伦理与法律之内的正义
第三章司法公正与其他正义概念的联系
第一节对各种正义概念的整理
一、语义交集的两个条件
二、概念的取舍
第二节司法公正与分配的正义
一、司法公正与强式平等对待
二、司法公正与弱式平等对待
第三节司法公正与服从的正义
一、对上级指示的服从
二、对法律的服从
三、对道德的服从
第四节司法公正与报复的正义
一、从报复的角度来看待刑罚
二、等质等量意义上的对等报复
三、等值意义上的对等报复
第五节司法公正与防卫的正义
第四章报复与防卫
— —从价值判断到语义分析
第一节价值争论中同情的观察者
一、价值判断与情感的表达
二、思想与话语的连贯性
第二节对报复论刑罚正义现的语义分析
第三节对防卫论刑罚正义观的语义分析
第四节正当与善的语义交集和疏离
第五章语境与视角
第一节一个假定的前提
一、两种不能有效讨论问题的语境
二、由一些假定的事实所构成的语境
三、价值意义上的应当与逻辑意义上
的应当
第二节制度伦理的特点
一、非个人化的标准
二、基础性的功能
三、程度较低的道德标准
四、德性的外在化
五、不完美的伦理
六、可操作性和可强制性
第六章司法公正的特殊品质
第一节法律之内的正义
一、作为合法性的正义
二、特殊的价值判断
第二节有限的正义
一、对较小正义的牺牲
二、其他伦理价值对正义的限制
三、功利成本对正义的限制
第三节普遍的正义
一、普遍正义的优先性
二、有条件的例外
下论司法公正的结构
一一在事实之真与法律之善、实质合理
与形式合理、实体公正与程序
公正之间的理性选择
第七章法律之善优先于事实之真
第一节实然性判断与应然性判断
第二节三种可能的结构
一、对客观真实性与合法性的排序
二、制度伦理与制度安排
第三节司法领域中的事实之真与法律
之善
一、客观真实性原则的适用领域
二、司法活动的性质、目的及其特有原则
第四节合法性原则对客观真实性原则
的限制和超越
一、不查明客观事实也必须作出结论
二、查明了客观事实也必须作出与之
相反的结论
三、虚构的事实优越于客观事实
四、对探究事实真相加以限制
第八章形式合理性优先于实质合理性
第一节合理性的两种形态
一、关于理性的语义分析
二、关于合理性的概念
三、形式合理性与实质合理性
第二节实质合理性优先与人治主义理想
一、实质合理性优先意味着什么
二、人治主义的理想
三、在目的与手段之间
第三节法律制度的形式合理化
一、什么是形式合理化
二、法律制度理性化的表现
三、形式合理化与法治主义的理想
第四节形式合理化与法律的确定性及其
限度
一、形式合理化与确定性
二、法律的确定性与不确定性
三、形式合理性优先的例外
第五节形式合理性优先的理由
一、两个必备的前提
二、形式合理性优先与理性选择
三、两种目的语境中的形式合理性优先
问题
第九章程序正义优先于实体正义
第一节概念之间的逻辑关系
一、实体正义与程序正义的概念
二、两对概念之间的历史一逻辑关系
第二节实体正义与程序正义
— —在优先与并重之间
一、实体正义优先的司法公正
二、程序正义优先的司法公正
三、实体正义与程序正义并重的司法公正
第三节丛林正义与制度正义
一、丛林正义的特点
二、制度正义的特点
三、实体合法性的逻辑与程序合法性的逻辑