合同成立基本问题研究(工商行政管理博士论丛)
编号：13711
书名：合同成立基本问题研究(工商行政管理博士论丛)
作者：刘俊臣
出版社：工商
出版时间：2003-12-1
入库时间：2004-2-26
定价：23.8元
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目 录
总序……………………………………………………………王众孚
序………………………………………………………………王利明
作者前言
第一章合同成立概论
第一节 合同成立的一般理论及其发展……………………(1)
一、合同成立的本质：合意的达成……………………………(1)
(一)合意说…………………………………………………(2)
(二)允诺说…………………………………………………(3)
(三)协议说…………………………………………………(4)
二、合同成立制度的发展及启示……………………………(5)
(一)由要式主义到非要式主义……………………………(6)
(二)意思主义与表示主义的折中化…………………… (8)
(三)由实际到诺成：成立与履行的分离…………………(10)
第二节合同成立的要件……………………………………(13)
一、合意主体：双方当事人的存在…………………………(14)
二、合意的内容：就必要条款达成一致……………………(14)
(一)必要条款的认定……………………………………(15)
(二)达成一致的认定……………………… ………… (15)
(三)次要条款对合同成立的影响………………………(16)
三、合意程序：经过要约与承诺阶段………………………(18)
(一)法律意图与道德约束………………………………(18)
(二)要约与承诺的变异形式……………………………(19)
(三)关于事实合同………………………………………(20)
第三节合同成立与合同生效………………………………(23)
第四节关于合同成立的约束力……………………………(27)
一、有效成立的合同…………………………………………(27)
二、已经成立但尚未生效的合同……………………………(29)
(一)合同成立的单独约束力……………………………(30)
(二)合同成立约束力的体现与属性……………………(31)
(三)关于合同无效与合同未生效………………………(31)
三、成立但无效的合同………………………………………(33)
四、有效成立以后又失效的合同……………………………(33)
第二章 要约邀请与要约
第一节要约邀请……………………………………………(35)
一、要约邀请的性质…………………………………………(35)
二、要约邀请在合同法上的意义……… ………………… (37)
(一)要约邀请产生缔约过失责任或者侵权责任………(37)
(二)要约邀请可导致合同无效或得撤销………………(39)
(三)要约邀请的内容可转化为合同内容………………(39)
(四)要约邀请可影响要约与承诺的生效………………(42)
(五)要约邀请可包含默示条款…………………………(43)
三、要约邀请与要约的区分原则……………………………(44)
第二节关于要约的性质……………………………………(45)
一、关于要约性质的不同学说………………………………(45)
(一)意思表示说…………………………………………(45)
(二)允诺说………………………………………………(45)
(三)单方法律行为说……………………………………(46)
二、意思表示说的合理性……………………………………(47)
第三节关于要约的要件……………………………………(49)
一、关于要约要件的界定……………………………………(49)
(一)关于要约人的特定性………………………………(50)
(二)关于受要约人的特定性……………………………(50)
(三)关于要约要件与要约效力的关系…………………(52)
二、要约内容的确定性………………………………………(52)
(一)大陆法及国际公约的规定 ……………………… (53)
(二)英美法的规定………………………………………(54)
(三)我国合同法的规定…………… ………………… (55)
三、关于要约人的缔约意图…………………………………(56)
(一)关于缔约意图的确定性……………………………(56)
(二)包含意思与表达意思的关系………………………(56)
(三)协商意思与保留意思………………………………(57)
第四节关于要约与要约邀请的实务分析…………………(59)
一、悬赏………………………………………………………(59)
二、商品标价陈列……………………………………………(64)
三、商业广告…………………………………………………(67)
四、招标投标…………………………………………………(72)
五、拍卖………………………………………………………(76)
第五节关于交叉要约………………………………………(78)
第六节要约的撤回与撤销…………………………………(81)
一、关于要约的可撤销性……………………………………(81)
二、不可撤销的要约及其法理依据…………………………(85)
第三章承诺
第一节承诺的内容…………………………………………(89)
一、从完全一致规则到实质性承诺规则……………………(89)
(一)法、英等国及国际公约对传统规则的“变通”………(90)
(二)美、德等国对传统规则的“突破”……………………(92)
(三)我国合同法上的“实质性承诺”规则………………(94)
二、“实质性改变”的认定……………………………………(97)
(一)美国对“实质性改变”的认定………………………(97)
(二)国际公约对“实质性改变”的认定…………………(99)
(三)德、法对实质性条款的认定………………………(100)
(四)我国合同法关于“实质性变更”的认定……………(100)
第二节承诺生效的时间……………………………………(102)
一、关于大陆法的到达主义………………………………(103)
二、关于英美法的发信主义………………………………(105)
三、关于我国合同法采用的规则…………………………(107)
第三节关于确认书…………………………………………(110)
一、确认书与合同成立……………………………………(110)
二、招标投标程序中的合同书……………………………(111)
(一)合同书与中标通知书的冲突………………………(112)
(二)合同书的性质和效力………………………………(114)
(三)关于合同书对招标投标文件的修改………………(115)
三、关于拍卖成交确认书与拍卖记录……………………(116)
(一)拍卖成交确认书……………………………………(117)
(二)拍卖记录……………………………………………(117)
第四章合同形式
第一节合同形式的基本类型………………………………(119)
一、书面形式与口头形式…………………………………(119)
二、约定形式与法定形式…………………………………(121)
三、关于法定形式适用范围的界定………………………(122)
(一)大陆法规定的法定形式……………………………(122)
(二)英美法规定的法定形式……………………………(124)
(三)关于我国合同法规定的法定形式…………………(126)
第二节合同形式的法律效果………………………………(130)
一、法定形式的法律效果…………………………………(130)
(一)要件主义…………………… …………………… (131)
(二)证据主义……………………………………………(132)
(三)关于我国合同法对要件主义与证据主义的选择…(135)
二、约定形式的法律效果…………………………………(139)
(一)约定形式的效力问题………………………………(139)
(二)约定形式变更法定形式的问题……………………(139)
(三)前后约定不一致时合同效力的确定………………(140)
(四)约定不明时合同效力的确定………………………(140)
第三节批准、登记程序与合同成立………………………(141)
一、批准与合同的成立……………………………………(141)
(一)批准不是独立的合同形式…………………………(142)
(二)批准是合同的生效要件而非成立要件……………(142)
二、登记与合同的成立……………………………………(145)
(一)登记不是合同的成立要件…………………………(148)
(二)登记不是合同的生效要件…………………………(148)
(三)登记应是物权变动的对抗要件……………………(151)
(四)无法定效果的登记只具行政法意义………………(152)
第五章关于预约
第一节预约的构成要件……………………………………(155)
一、预约与本约……………………………………………(155)
二、关于预约的构成要件…………………………………(156)
三、关于“优先性协议”的效力……………………………(159)
四、原则同意性协议………………………………………(161)
第二节实践合同与预约……………………………………(163)
第三节附条件的合同与预约………………………………(164)
第四节预约责任及强制执行问题…………………………(166)
一、预约的财产责任………………………………………(166)
二、预约可否适用强制实际履行…………………………(166)
第六章 电子合同的成立
第一节电子商务对合同法的挑战…………………………(169)
第二节电子合同的书面性…………………………………(174)
一、电子合同书面性的承认规则…………………………(174)
(一)以“记录”(record)取代“书面”(writing)…………(175)
(二)当事人对书面性的约定……………………………(176)
(三)功能等同法(functional equivalence approach)……(177)
(四)我国合同法上的“有形表现”规则…………………(179)
二、电子数据的证据效力…………………………………(181)
(一)电子数据的证据适格性……………………………(181)
(二)电子数据的证据归类………………………………(182)
(三)证据的原件问题……………………………………(183)
第三节电子签名……………………………………………(184)
一、电子签名与传统签名的比较…………………………(185)
二、承认电子签名的原则和条件…………………………(187)
(一)实行身份认证………………………………………(188)
(二)具备签名的要素……………………………………(188)
(三)签名方式具国际性和兼容性………………………(189)
(四)技术中立……………………………………………(189)
三、电子签名的效力………………………………………(189)
(一)承认电子签名效力的几种方式……………………(190)
(二)关于我国合同法的对策……………………………(192)
第四节电子合同中的要约与承诺…………………………(193)
一、要约……………………………………………………(193)
(一)要约的构成…………………………………………(193)
(二)要约的生效…………………………………………(195)
(三)要约的撤回、撤销…………………………………(196)
二、承诺……………………………………………………(198)
(一)承诺的生效…………………………………………(198)
(二)关于“收到告知”及承诺的撤回……………………(200)
三、关于“电子代理人”………………………… ……… (201)
第七章格式条款
第一节关于格式条款的性质和范围………………………(205)
一、格式条款的概念问题…………………………………(205)
二、单方拟定与双方协商的关系…………………………(210)
三、格式条款与格式合同…………………………………(211)
四、格式条款的性质………………………………………(213)
五、格式条款与文件、规则和示范文本的比较……………(214)
第二节消费者合同中的格式条款…………………………(217)
一、提请注意与合同内容的确定…………………………(218)
二、对要约与承诺程序的特别规制………………………(225)
二、“签字即同意”例外情形的扩大………………………(227)
第三节商业合同中的格式条款……………………………(230)
一、合同成立一般规则的适用……………………………(230)
二、交易做法和共同了解…………………………………(231)
三、惯例与格式条款订入合同……………………………(233)
第八章缔约过失责任
第一节缔约过失责任的归责基础…………………………(235)
一、对耶林“缔约上过失”理论的评析……………………(235)
二、现代各国对缔约过失责任的立法实践………………(238)
(一)德国的规定…………………………………………(238)
(二)意大利、希腊的规定………………………………(240)
(三)其他国家的规定……………………………………(241)
三、缔约过失责任的请求权属性…………………………(244)
(一)缔约过失责任与合同责任…………………………(244)
(二)缔约过失责任与侵权责任…………………………(245)
(三)缔约过失责任作为责任类型的独立性……………(247)
第二节先合同义务与缔约过失责任的适用………………(248)
一、关于缔约过失责任的一般构成要件 ……………… (248)
二、合同成立过程中先合同义务的存续…………………(250)
(一)诚信原则与先合同义务……………………………(250)
(二)先合同义务存续的起点……………………………(251)
(三)先合同义务存续的止点……………………………(252)
(四)合同有效场合缔约过失责任的适用………………(253)
三、缔约过失行为的形式…………………………………(254)
(一)恶意磋商……………………………………………(254)
(二)欺诈…………………………………… (255)
(三)泄露或者不当使用商业秘密………………………(256)
(四)其他违背诚信原则的行为…………………………(259)
第三节信赖利益及其赔偿…………………………………(259)
一、信赖利益的界定………………………………………(259)
(一)信赖利益包括既存利益与未来利益………………(260)
(二)信赖利益可在合同有效成立时存在………………(261)
(三)保护信赖利益旨在恢复缔约前的状态……………(261)
(四)缔约过失责任不包含精神损害赔偿………………(262)
二、赔偿限额问题：信赖利益与履行利益的关系…………(263)
第九章关于我国合同成立制度的完善(代结语)
一、关于立法体系…………………………………………(268)
二、关于要约………………………………………………(268)
三、关于承诺………………………………………………(268)
四、关于合同形式…………………………………………(268)
五、关于预约………………………………………………(269)
六、关于电子商务合同……………………………………(269)
七、关于格式条款…………………………………………(269)
八、关于缔约过失…………………………………………(269)
编辑后记………………………………………………………(277)