公司法实例与法理
编号：28382
书名：公司法实例与法理
作者：赵旭东等著
出版社：法律
出版时间：2007-1-1
入库时间：2007-3-20
定价：45元
[图书内容简介]
本书名为《新编中国法制史》，是因为它和目前国内许多《中
国法制史》著作，在学术观点和篇章结构方面，有许多不同的地
方，主要表现在三方面：
首先，是用“政治文明”代替传统的阶级斗争理论作为评价
中国法律制度优劣的标准。作者认为：一种有生命力的法律制度，
尽管在酝酿和产生之初，会带有很浓厚的时代、阶级和国家色彩，
但经过时间和实践的长期磨合和考验而成熟和定型后，就会按照自
己的运动轨迹发展，成为客观的、普遍的、公正的行为准则，超越
阶级和国度的局限，而成为民族的、全人类的文明财富。法律制度
本身是没有阶级性的，它的阶级性是使用它的阶级赋予它的。产生
于中国古代的选拔官员的科举考试制度，一旦成熟和定型后，即被
看做国家选拔官员的最好模式，从而被西方国家学习过去，演变成
他们的文官考试制度。现在又流传回中国，成为现代的公务员考试
制度。而以阶级斗争观点作为价值体系来评价历代法律制度优劣的
标准，就会因为中国古代法律制度多为剥削阶级所制定，因而强调
其消极面多，肯定其进步性少，忽视了各个时期的法律制度在中国
政治文明发展过程中的地位。因而不能真正评价历代法律制度的优
劣，也不能正确反映中国法律制度发展演变的规律性。其实，法制
史学者过于拘泥于各个时期法律制度的阶级属性，是一件吃力不讨
好的事情，因为各个时期中国社会的阶级属性以及阶级斗争是如何
运作的问题，是一个十分复杂的问题，以至于我们现在连许多基本
问题都还未搞清楚。如关于中国是否经历过奴隶社会和封建社会的
分期就是一个众说纷纭、分歧极大的问题。甚至在近来，就有人撰
文指出，使用“封建社会”来描述从秦到清这段历史时期是不妥
当、不确切的。因为在中国古代，“封建”的意思主要指分封制的
“封土建国”，并没有我们所说的地主压迫和剥削农民的意思。
而在一个国家和民族创造的文明中，法律制度最能集中地反映
其民族精神和价值观点，是这个国家和民族政治文明发展的重要标
志。随着国家政治文明的发展，法律制度也会随之发展，而违背政
治文明发展趋势的法律制度，则最终会被历史淘汰。对于文明进步
的东西，不论是哪个阶级的产物，都要给予理直气壮的肯定；反
之，则要大胆否定。今天，我们在建设适合时代要求的政治文明
时，重新审视我国历代法律制度发展演变的历史过程，用“政治
文明”作为价值体系来评价历代法律制度优劣的标准，衡量哪些
法律制度是文明的，哪些是不够文明或者违反文明的，从而总结成
就、认识不足，也是历史赋予我们的光荣任务。
其次，是以部门法来分章节，而不像以往那样以朝代来分章
节。法律制度是以一个个部门法律为系统分别进行演变的，一旦一
个部门法律制度产生以后，它的发展就有两种因素在推动：一种因
素是由于这个部门法律制度所要调节的社会生活发生了变化，特别
是朝代的变化会引起社会生活的变化，法律制度也就随之发生变
化；另一种是这个部门法律制度本身的不断发展和完善，也会引起
法律制度的发展变化。这包括法律制度本身的内涵丰富和外延扩
大，条文的含义更科学和逻辑性更强；或这种法律制度关注的重点
发生了变化，从而促使法律制度发生变化，以及立法技巧的提高等
等。汉儒的注律、晋时的张杜注律、唐朝的律疏、宋朝的编敕编
例，直至清朝的附例，都在这个层面上努力地推进法律制度的不断
发展和完善。中国古代解决奸非问题的法律制度的变化就是一个典
型例子。开始时“男女不以义交者，其刑宫”。大概到了秦时，才
开始区分强奸罪和通奸罪，处理强奸罪时只惩罚男方，处理通奸罪
时则双方都惩罚。汉时并强调惩罚亲属相好。到晋朝又注意到当事
的女方是有夫抑无夫，如系无夫者要加重处罚。唐时则有夫者处罚
重。到辽国开始有强奸幼女罪，元朝将幼女的年龄定为十岁以下．
明清时将幼女的年龄提高到十二岁，并注意到强奸男子的鸡奸罪。
而在现实生活中，司法部门对此也作了分工：接受社会生活变化的
信息，提出改变法律制度要求的任务，主要由执法人员来承担；而
对法律制度作“概念、判断、推理的改造制作功夫”，则由立法人
员来承担。
由于导致部门法律制度发展变化的这两种因素不是同步的，所
以我们看到，在中国古代，朝代可能改变了，部门法律制度却不一
定全部随之改变，因而新的朝代完全可以袭用前一朝代的某些部门
法律制度。这正是中国传统法律发展的特点：汉承秦制，唐承汉
制，宋明清承唐制。特别是各部门法有着相当强的传承性，一个部
门法在一个相当长的历史时期可能会没有大的变化，如，按照院
试、乡试、会试、殿试等级别分别录取和淘汰人才的官员选拔制
度，在唐、宋、明、清等朝代里基本没有重大变化。同样，各个朝
代的婚姻法律制度，不外乎婚姻制度、结婚年龄、结婚条件、结婚
限制、离婚的条件等内容，长期以来也很少发生变化，如女子的结
婚年龄，从汉到清长期都维持在13—15岁；而离婚条件，都为
“七出”(后来加了“义绝”、“和离”和“断离”)及“三不去”，
基本也没有大的变化。但也存在着另一种情况，即某些法律制度变
化了，朝代却不一定变化，这在各个时代的经济法律制度的发展中
表现得最为明显。如唐朝的赋税制度就经历了从“租庸调制”到
“两税法”的变化。
传统的《中国法制史》著作以朝代来分章节的做法，从横的
方向来看，一个朝代的法律制度的情况固然一目了然，但从纵的方
向来看，就会产生两个问题：一方面是叙述历史的分量过重，使读
者容易混淆法制史和普通历史的区别，呈现在我们面前的法制内容
就只体现出了历史性而没有了继承性；另一方面是将各部门法的发
展变化的叙述因为朝代的原因而割裂开来，使各部门法的发展线索
和逻辑顺序断裂破碎，不能清晰地看到其历史联系和继承发展的情
况，读者也就不易掌握其发展变化的规律性。这其实是只重视了法
律制度产生和发展的感性认识阶段，却忽视和割断更重要的理性认
识阶段的结果。因此，本书不再按朝代区分来叙述法律制度的演变
和发展过程，而是采用研究“概念、判断、推理的改进制作功夫”
的演绎法，对各种部门法作纵向考察法律制度的演变和发展过程。
这样，不但可以少谈各个朝代的“阶级斗争状况”，而且也很容易
看出各种部门法在其发展演变过程中文明程度的进退优劣来，从而
作出适当的评价。
我们常说，现代的宪法主要有两个作用，一是保护公民的权
利，二是限制国家机关的权力。这后一点，其实在古代的法制建设
中已经注意到了，只不过没有我们今天表达得那么清楚而已。韩非
曾精心研究古代的君臣关系后在《韩非子。外储说右下》中指出：
“明君治吏不治民”，即最高统治者只要管好了官吏，就不愁百姓
不服从。因此，在每个朝代制定的法律中，重点防备的并不是无权
无势的老百姓，而是心怀异志的各级官员的“出格”行为，力图
有效地制约官员们在合法的范围内行使职权，因而制定了适用于职
官的如设置、选用、监督和奖惩职官的法律条款，以及数目繁多的
各种行政法规，成为国家法律制度的重要组成部分，甚至在涉及民
事法律制度时也特别标明官员在这些制度中所处的地位。就其内容
的丰富多彩及重要性而言，甚至可以这样说，中华法系主要就是治
官的法律。正因为职官法律制度有这样的重要性，所以本书把其放
在第二章的重要位置上。
最后是在内容上，除基本照顾到以往的传统内容外，也有所改
变和增加。如以往的《中国法制史》著作常常谈到各个朝代的经
济法律制度，如谈赋税制度时常常谈到唐朝的“租庸调制”和
“两税法”、明朝的“一条鞭法”、清朝的“摊丁人亩”等，但经
过认真对照原始资料，笔者发现这些朝代或时代的赋税制度并不仅
限于此，而是要复杂得多，需要很大的篇幅才能说清楚。至于其他
经济制度如各种专营制度就更是一个十分复杂的问题；更何况一个
政权处在创立、发展、兴盛和衰退的不同时期时，它的经济法律制
度也是不同的。以往的著作谈到有关内容时，往往是挂一漏万，并
不能完整地反映一个时代的经济法律制度，作者自认也无力承担这
一重任，只好割爱了。但增加了诸如女囚的监狱生活等内容。因为
在罪犯被判刑前后，有相当长的时期是在监狱中度过的。但一般的
著作介绍的多是男囚的情况，而很少谈到女囚，缺乏了这些方面的
内容，我们所谈的法律制度就不完整了。
当然，这本《新编中国法制史》，还是一个新的尝试，还缺乏
经验，其中一些篇章的安排和论述是否科学合理，还有待读者的批
评指正。在本书的写作过程中，广泛地参考了不同历史时期的一些
前辈们的有关著作，从中受了不少的启发，在这里一并表示感谢。
[图书目录]
第一章 公司的法律性质与类型
案例1 法人型联营还是协作型联营
一一河南黃金公司诉济源黄金冶炼厂联营合同纠纷案 ………………(1)
案例2 合伙型联营的债务如何分担
一一山东省商品拍卖总公司典当公司与山东证券公司联营争议案……(7)
案例3 联营还是借贷
一一武汉新华实业公司和上海运输工业学会合作争议案 ……………(14)
案例4 合资公司可否仅由一方承包，另一方不参与经营
一一马鞍山佳山汽车大修厂和香港威盛运输公司合资经营合同
纠纷案 ………………………………………………………………(19)
案例5 外资参股股份有限公司是否改变公司的内资性质
一一亚太公司诉太平洋公司参股纠纷案 ………………………………(27)
案例6 挂靠企业的产权界定
一一新疆伊犁神达公司产权纠纷案 ……………………………………(34)
案例7 民营高科技企业的产权归属
一一新宇集团公司产权纠纷案 …………………………………………(38)
案例8 挂靠设立的公司是私营企业还是集体企业
一一珠海九丰石油化工发展公司产权争议案 …………………………(45)
案例9 挂靠企业产权纠纷的解决
一一襄樊工程处财产确权纠纷案 ………………………………………(50)
案例10 被挂靠企业是否对挂靠企业的债务承担连带责任
一一鸿丰建筑材料公司诉流田村委会案 ………………………………(56)
案例11 享有优惠政策而形成的资产归个人还是归集体所有
一一友和商店产权纠纷案 ………………………………………………(62)
案例12 可否执行全资子公司的财产以清偿母公司的债务
一一广州水泥股份公司申请执行金田集团公司纠纷案 ………………(66)
案例13 可否执行已对外投资的财产清偿投资人的债务
一一泰基公司土地使用权执行异议案 …………………………………(69)
第二章公司的设立
案例1 设立协议与公司章程的法律效力
一一吉林省电子集团公司诉高路华集团解除发起人协议纠纷案 ……(75)
案例2 公司未达法定资本额的法律后果
一一成都市建行第二支行诉奥新公司纠纷案 ……………………………(82)
案例3 城市信用社未达法定社员人数的法律后果
一一常青路城市信用社债务清偿案 ………………………………………(89)
案例4 公司设立之债的责任负担
一一航空港公司诉泛华公司退还股金案 ………………………………(93)
案例5 公司发起人责任诉讼分析
一一大明公司10家股东与发起人纠纷案…………………………………(98)
案例6 出资不到位的责任负担
一一安达信息起诉颐和物产违反出资义务损害赔偿案 ………………(105)
案例7 股东出资责任是否因公司的消灭而消灭
一一吉林海外实业公司出资责任案 ……………………………………(109)
案例8 出资瑕疵责任的时效性
一一中谊公司诉悦隆公司纠纷案 ………………………………………(116)
第三章公司的能力
案例1 公司超过法定限额进行转投资的效力
一一某化工贸易公司对外投资纠纷案 …………………………………(121)
案例2 董事有无对外担保权
一一香港秀峰投资有限公司担保纠纷案 ………………………………(129)
案例3 法定代表入侵犯公司利益的法律后果
一一新源公司诉其董事长案 ……………………………………………(135)
案例4 法定代表人行为对公司的约束力
一一北京和源记中心与北京乾元公司财产转让合同纠纷案 …………(142)
案例5 董事长代表行为的认定及其效力
一一香港汉贤国际与广州城建之董事长代表行为纠纷案 ……………(146)
案例6 销售人员是公司的代表人还是代理人
一一红河公司诉新世界公司案 …………………………………………(150)
案例7 辞职后的业务员以原公司名义签订合同的效力
一一新亚公司诉嘉海公司案 ………………………………………(157)
案例8 公司董事滥用职权的救济
一一大华公司五股东诉其董事案 ………………………………………(164)
第四章 公司资本与股东出资形式制度
案例1 投资总额超出注册资本部分的法律性质
一一科卓公司重复转让投资权益纠纷案 ………………………………(173)
案例2 “特种股金”的性质
一一交通银行西安分行城北支行申请债务抵消案 ……………………(179)
案例3 注册资本不足对公司法人资格的影响
一一市政公用事业局诉恒鑫公司商品房预售合同纠纷案 ………………(182)
案例4 股东抽逃出资的法律责任与救济
一一武汉汉口支行诉建东房地产公司纠纷案 …………………………(187)
案例5 股东无偿转移公司资产行为的性质和后果
一一江城公司无偿转移子公司联合化工厂资产案 ……………………(194)
案例6 实物出资作价不实的法律问题
一一梁溪公司诉长大公司欠款纠纷案 …………………………………(200)
案例7 土地使用权出资的要求与履行
一一南方实验学校土地使用费纠纷案 …………………………………(207)
案例8 高新技术成果出资的法律问题
一一龙海公司诉中苑公司出资纠纷案 …………………………………(214)
案例9 股权出资的法律问题
一一中国联通A股发行案…………………………………………………(223)
案例10 债权出资的法律问题
一一三洲发展公司诉顺通开关公司投资款纠纷案 ……………………(231)
案例11 借贷资金可否用于出资
一一增岗厚子与致诚有限公司股权纠纷案 ……………………………(238)
案例12 股东以净资产出资的法律问题
一一超市发诉天客隆出资纠纷案 ………………………………………(242)
案例13 挂靠公司和虚假出资公司产权认定的法律根据
一一青岛麦迪绅房地产公司与山东省医药保健品进出口公司
产权纠纷案 ……………………………………………………………(246)
案例14 被挂靠单位的信誉、技术可否作为无形资产投资
一一世达高新技术公司产权纠纷案 …………………………………………(253)
第五章股东与股权
案例1 股东知情权的保护
一一上海食品公司诉食品公司、佳乐公司，纠纷案……………………(259)
案例2 股东可否承包经营所投资的公司
一一金源公司诉重钢公司承包经营合同纠纷案 ………………………(267)
案例3 有限责任公司股东可否退股
一一张民退出大民有限责任公司案…………………………………(271)
案例4 股东违反出资义务是否丧失股权
一一大庆宝嘉新房地产有限公司诉股东纠纷案 ………………………(277)
案例5 股权转让的方式与效力
一一中信国安集团与汕头市商业银行参股纠纷案 ………………………(283)
案例6 股权纠纷中适格被告的分析与认定
一一光明公司股东股权转让纠纷案 ……………………………………(289)
案例7 发起人股权转让后责任和债务的承担
一一华鹰公司与春晖公司股权转让债务纠纷案 ………………………(294)
案例8 股份合作制企业职工与企业解除劳动合同后的股权转让问题
一一张某诉某接待服务公司股权转让纠纷案 ……………………………………(299)
案例9 优先购买权与交易安全的冲突
一一中华公司诉唐卫星、金晔侵犯其优先权纠纷案…………………………(304)
案例10 有限责任公司股东同时行使优先购买权纠纷
一一王某诉赵某与李某股权转让协议无效纠纷案 …………………………………(308)
案例11 股权优先购买权的行使与一人公司的形成
一一某有限责任公司股权转让纠纷案 ………………………………………(3l2)
案例12 股份公司董事、监事和高级管理人员转让股份的限制
一一某上市公司诉其董事纠纷案 ………………………………………(317)
案例13 公司章程中“禁止转让股份”条款的效力
一一某有限责任公司股东诉其他股东禁止转让股份纠纷案 …………(322)
第六章公司组织机构
案例1 股东大会的召集、召开程序
一一宏智科技公司临时股东会召集纠纷案 ……………………………(328)
案例2 股东权与股东大会职权的分合
一一郑百文公司重组案件 ………………………………………………(339)
案例3 合资企业的经营权可否授予他人行使
一一嘉富公司经营权纠纷案 ……………………………………………(352)
案例4 董事会与股东大会权力界分之一：股东提议及股东会决议
一一深圳君安公司诉上海中华公司案 …………………………………(359)
案例5 董事会与股东会的权力界分之二：对外担保权
一一中福实业担保合同纠纷案
一一万家乐公司与广东中行、顺德支行担保纠纷案……………………(365)
案例6 董事会决议的无效
一一两公司股东、董事诉公司董事会决议无效案………………………(374)
案例7 董事提名权之争
一一北京裕兴公司诉方正科技公司案 …………………………………(378)
案例8 法定代表人的兼任
一一建行滨州分行诉光大淄博公司借款纠纷案 ………………………(383)
案例9 董事、经理的法律地位
一一新浪网解除王志东职务纠纷案 ……………………………………(389)
案例10 监事、监事会的定位与职权
一一某石化集团监事会及监事职权纠纷案 ……………………………(395)
第七章 公司财务会计制度
案例 违反财务会计制度的法律责任
一一广夏(银川)实业股份有限公司利润造假案 ………………………(401)
第八章 公司的终止与清算
案例1 吊销营业执照是否等同丧失主体资格
一一银行诉某有限责任公司贷款纠纷案 ………………………………(407)
案例2 公司僵局的司法救济
一一昌盛公司要求解散宁波凯都饭店有限公司纠纷案 ………………(412)
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