回归使命:律师的“实践”之责
编号：34586
书名：回归使命:律师的“实践”之责
作者：范一丁
出版社：法律
出版时间：2008-5-1
入库时间：2008-6-13
定价：42元
[图书内容简介]
序
受律师职业属性的影响，律师们的行为具有事务主义趋向，使其在面对“伪实践”的指责时，也许会感到诧异，因为在“俗世”中行为的我们，会对自己就事论事的态度和做法充满自信。自信来自于被一大堆事务填充的“自我”，会有这样真实的负重，绝无飘浮之感，而是脚踏实地的举步维艰。但是，我们对自己和对别人完全做到了“诚实”吗?看来并非如此。也即对于法律，尽管它的不完善是一个永久的话题，但我们能够对此而行“不忠”之事吗?忠实于法律的要求并不是一种与我们“实际”需求格格不入的东西，因为律师职业本身就来自于法律这个须臾不可离的“母体”(换言之，离开法律，律师还是律师吗?)。
我们那些很现实的做法，也许从来没有被怀疑过，这无疑是一种遗憾。因为在这种状态中，那个真实的“自我”在沉睡着。虽然我们就是在睡觉时，也是让手机开着；就是做梦，也会在一些难终他人之事的杂乱中纠缠，仿佛来自于感性的一缕柔情。如小号在一大堆炫目的嘈杂乱飞的音符中，一声气息绵长的抒情乐句，有这样久违的感觉，像香港电影《无间道》中歌手蔡琴所唱的那首点醒人生主题的歌，如聆听往日旧景中故人的轻语：“是谁，在敲打我的窗?”它们犹如偶然的雨滴那样闪亮，穿透尘封已久的日子，让心灵在若有似无中，领受被轻轻打湿时的感悟……
我在很不经意的情况下，翻了一本散文集，读了一段句子：“我一边散步，一边留心看叶子的色泽和特征，山峦那迷梦一样的紫色，冬天的枝干绝妙的边线，以及遥远的地平线的暗白色的剪影，那时候，我便本能地意识到了自己。”①翻回到前面，才发现作者是丘吉尔。大名鼎鼎的“二战”时期的英国首相，滔滔不绝的雄辩家和政治家，雄狮般的人物，竟有如此精确细致的对自然枝叶的敏锐感触，令人难以想象。由此，我们会从“很现实”的踏实之中“失落”，发现自己也许“活了四十多岁，除了用普通的眼光看待世事以外，从未留心过这一切，好比一个人看一群人，只会说‘人可真多呀’一样”。
写这样一本书，也就是将许多话写在纸上，与通常状况下有所不同的是，不必顾及场合，因为在某些场合，我们说某些话，是会不合时宜的。但在纸上写，便没有这样的感觉，然而，这种失去“场合”制约的话，有什么用呢?这样的问题也许是出自我们做律师的第一信条，也就是我们每做一件事，如办某个案子，对维护当事人的利益而言，都必须是有用的，是这样的信条让我们难以从中解脱。
也可能是我们心甘情愿地认为自己无须从中解脱。似乎我们对自己的这种务实的态度，从来没有怀疑过。但是，当有一天我们发现自己“活了四十多岁”的时候，某种也许是稍纵即逝的念头会“闪过”——我和一大群人一样感叹：“人可真多呀”，于此，会有一丝的不甘吗?如墨西哥诗人帕斯的诗《诗人的墓志铭》中所言：
他要歌唱，
为了忘却，
真正生活的虚伪；
为了记住，
虚伪生活的真实。
律师是不会去歌唱的，但我们在“真正生活中的虚伪”，会被意识到吗?为此，我们曾经毫不怀疑自己和他人之事的真实，为现实所套牢的自我，认为是被自己所把握住的。但有一天这一切会改变，也就是当我们发现已“活了四十多岁”的时候，联想到生命作为物质的个体，终将消失。我们会对那种曾经自信的“真实生活”感到怀疑，它被指责为“虚伪”，是由于我们以此伪装了个人内在的精神存在。
是的，不论怎样掩饰，我们都不可能将自己等同于机器那样的“真实”，因为人的意识存在是不可否认的。
也许我们在有些时候，就是“虚伪地生活着”，维护当事人的合法权益，却不能不与个人切身利益相关联；忠实于法律，却不得不在有些时候迎合，甚至出于某种目的“制造”对法律的“曲解”，而以“个人观点”来否认“正确性”韵存在。市场有关财富最大化的规律，是这样真实和无可辩驳地支配着人的行为，让我们总是以个人经历所形成的经验积累的旧眼光来看待一切。但不论怎样，我们都难以否认世界的创新，难以回避对这种创新是因何而来的追问。它们是这样挥之不去，直至我们陷入迷失自我的尴尬境地。
我们是这样的矛盾，尽管以律师职业的要求，需要在一切可能的情况下，避免自我矛盾的出现。因为矛盾会导致对自我否定的结论，如同我们在法庭上的发言中，试图尽力表达的是，对某一事实在法律适用的选择上，自己的观点是正确的一样，而法律在“普通的眼光”中的意思表达，并不会让我们满足。但这与现实中自我追求的“真实生活”是这样格格不入，我们十分推崇的“真理”是别人有高档轿车，为什么我不能有呢?这个问题会在一片赞同声中，让个人行为显得这样“踌躇满志”，而这个目标似乎让我们不屑于任何与此无关的说教，除了此话题外，对自我和外在世界的存在，是这样熟视无睹。但这并不能否认那些在此之外的“真实”，会以若干具体的细节羁绊，让我们难以脱身。我们必须在它们的规则之内前行，是它们在揭示我们对“真理”认识的虚妄。
是的，似乎我们没有想到，如此实际的世俗追求，其实是一种“虚假的生活”。这只是在于个人行为不可能脱离“主观意识”的控制，难道我们能够认I司对“世俗”生活的追求，可以不受“精神意志”的支配吗?
在本书中，讨论的中心问题在于从两个不同角度所作出的假设，即“世俗”追求的“真实”和以“崇高”所企求的“真理”，它们都有可能导致对现实行为认识的歧义。而那种试图探求有关于此“正当行为”的结论，其实仅是在于我们必须面对现实，需要不断地以“实践一认识一再实践”来创制生活。这样～个从客观到主观，然而又回到客观现实中的过程，是认识和行为相统一的过程，因为我们并不能割裂任何一个行为和认识的关系。
“事务主义”趋向无论是表现为“经验”至上(以“经验”代替认识)，或“实用”为要(以“行为”去省略认识)，都是对自我和现实缺乏负责精神和应有的“劳动态度”。而有关于此引发的“整体”和“个人”的关系，从“实践”的主体关系上，反映出两条认识路径j是如此地容易让人迷惑。那种“整体”行为规则即等同于个人行为必须的“要求”和个人视“整体”为“虚无”的自行其是，在“形而上学”观念的僵化驱使下，导致了各自分立的“绝对”，并因此而自称在其指导下的行为，代表了“实践”的全部含义，以为自己确实摸着了“过河”的“那块石头”。但这种感觉其实是“真实的虚伪”，因为“整体”的感觉和“个人”的感觉，只有统一起来才是“真”。它们既被强调为不同，又应被认识为同一，如同我们不能仅指责律师个人行为中的“拜金主义”，是完全错误的一样(至少从对市场中财富最大化规律遵从的角度看，是对的)，我们同样不能置律师的“理想主义”于不顾(个人的出路在于整体的存在必须符合未来的要求)，虽然我们不能说“我牢记法律执业首先是我们的职业，并谨将法律执业的意义置于谋生的意义之上”①的“律师执业誓词”，是有关“整体”与“个人”行为规则“统一”的体现，但至少在有关“个人”行为规则中的“生存追求”，与对“职业意义”追求“整体”行为规则之间关系的强调，肯定了它们之间应有联系的“现实”之径的存在，是一个“不断”调整自己行为的过程(不是一个起点，更不是一个终点)。对此不偏不倚的做法，就是实践给我们所出的难题，我们所有的努力，就是要去不断破除因“整体”与“个人”的认识分立而带来的认识困惑，并因此而完成“实践”之责。
以此为序，却为言之难尽其善，而不胜惶恐。
范一丁
二OO八年一月三十日
[图书目录]
目 录
上篇
第一章律师自我认识的危机／3
1．是谁背信了“深沉的誓言”／3
2．个人牺牲的代价／6
3．“天使的代言人”和“魔鬼的代言人”／11
4．在合法的范围内／14
5．智性的不懈努力／19
6．经验主义影子／23
第二章 什么是可能的／27
1．对事物的认识和幻想／27
2．在法律以外／29
3．以“说辞”而有的存在／32
4．文化与人生命的最终反应／38
5．馅饼大小和分得的馅饼大小／43
第三章 “好的律师”是怎样的／48
1．在沉默的样式中言谈／48
2．作为意志而实现自己理性的力量／50
3．社会观念的结果／57
4．实践的检验是一个不会终结的过程／61
5．历史选择的评价并不在于“好坏”／71
第四章我们要戴着什么样的“镣铐’’跳舞／78
1．“自由职业者”论／78
2．弯曲的法律空间／80
3．马歇尔的苹果／85
4．潜规则之真／94
5．新生命力的奇异之胶／103
第五章我们在“实践”中迷失／11 1
1．“实践”的悖谬／111
2．“真实”细节的羁绊／117
3．为“理论”而有的和为“实践”而有的／120
4．对我们所需“实践”的认识／124
5．我们对从理论到理论的陈旧，感到这样强烈地
厌倦／134
下篇
第六章个体采煤者被侵权案／141
1．他人的影响／141
2．以他人为规则／146
3．实践的出路／150
4．以他人的存在为结论／157
第七章 来料加工合同纠纷案／161
1．原有的假设是错的／161
2．我们无穷无尽的任务／165
3．只有挑战使法律发生变化／168
4．在实用主义的走廊／173
第八章‘相邻权纠纷案／176
1．邻里间的规则／176
2．律师如果是“道德”的／179
3．阳光下的影子／181
4．有一个撒玛利亚人／186
第九章 本地区特大贩毒案／190
1．“我们”不应成为历史被扭曲的力量／190
2．政治的需要／198
3．社会的需要／201
4．我们对“过失”的“端正之心”／203
第十章建筑承包合同纠纷案／208
1．“承包”与律师的“风险代理”／208
2．行为的影响出乎于我们“意料”之外／213
3．对两种相似行为的比较／218
4．只问收获不问耕耘／223
第十一章 国土资源局协助执行案／230
1．权利与权力／230
2．律师的权利／233
3．政治与律师的具体行为／236
4．社会权力中的律师权利／238
第十二章 石某故意杀人案／242
1．情感的炼狱／242
2．我们怎样去感受情感之火／247
3．用什么缩短那路途／250
4．我们要成为的只是自己／253
第十三章 侵占国有资产案／257
1．公共草坪／257
2．在知行之间／260
3．获得成功的行为／263
第十四章 艺术节联营合同纠纷案／266
1．市场的旋涡／266
2．对唯物主义的庸俗化倾向／270
3．隐喻的法／272
4．面对一块搬不动的石头／274
第十五章修建水电站拆迁纠纷案／278
1．利益冲突／278
2．利益分配／281
3．平衡是一种存在的常态／283
4．在另一盏灯的照耀下／287
后记／292