跨国公司法律问题专论(教育部人文社会科学重点研究基地重大项目
编号：35911
书名：跨国公司法律问题专论(教育部人文社会科学重点研究基地重大项目
作者：余劲松
出版社：法律
出版时间：2008-8-1
入库时间：2008-9-9
定价：45元
[图书内容简介]
前言
跨国公司在国际经济交往中占有十分重要的地位，对各国乃至整个世界经济的发展有着举足轻重的影响，这在经济全球化的今天更是如此。因此，跨国公司的法律问题也成为国际经济法学界研究的重点和热点问题之一。
随着国际经济交往的发展，特别是经济全球化的发展，关于跨国公司的法律问也日趋广泛、复杂，新的问题层出不穷，亟待人们去探索和解决。例如，在跨国公司层面，如果公司治理方面的制度不健全，跨国公司的控制者会对股东及其他利益相关者的利益造成损害，因此，完善公司治理制度，包括母公司对其子公司的债务责任等规则，是近些年来国际社会面临的重要课题之一。在国家层面，如何对跨国公司的某些具有消极影响的行为(包括垄断或限制性商业行为、滥用转移定价行为等)进行有效管制，特别是应否让跨国公司母公司对子公司的行为承担责任问题，也使国家面临着新的挑战。在国际层面，近些年来投资自由化步伐加快，对跨国公司及其投资的法律保护已经日趋强化，但如何在保护投资者及其投资与维护国家管理跨国公司的主权方面达到平衡，如何协调或解决发展中国家与发达国家之间关于国际投资保护规则方面的分歧，如何对跨国公司的消极活动进行国际规制以便解决或消除跨国公司在人权、环境、劳工等领域对国际社会的可持续发展产生的负面影响，均是国际社会目前亟待解决的问题。因此，研究跨国公司在经济全球化条件下产生的新的重大法律问题，从理论上把握其特点、发展规律和趋势，对管理和保护跨国公司提出科学的对策与理论见解，为中国政府和企业处理跨国公司方面的法律事务与纠纷提供科学的对策和依据，显然是十分重要和必要的。
作者在二十年前曾出版了著作《跨国公司法律问题研究》，二十年后，国际社会发生了很大变化，经济全球化得以迅速发展，跨国公司的数量和规模急剧增加和扩大，与跨国公司相关的国内法律制度和国际法规范的发展日新月异，理论研究与学说也更趋深入。与实践的发展不相适应的是，我国学界对跨国公司法律问题进行综合性深入系统研究的成果较少，没有跟上时代发展的步伐。在教育部人文社科重点研究基地项目基金的支持下，作者近些年来在自己原有的研究基础上，采取综合的比较研究方法，以专题研究的方式，跟踪研究有关领域的前沿发展，对跨国公司目前所涉的若干重要法律问题进行较为深入系统的分析和探讨，并力求结合中国实践，提出处理和解决有关问题的对策与立法完善的建议。作为教育部人文社科重点研究基地项目“跨国公司和国际投资重大法律问题研究”的最终研究成果，作者希望本书的出版能为促进我国在这一领域研究的深化贡献绵薄之力。
感谢教育部人文社科重点研究基地项目基金提供的财力支持，感谢作为教育部人文社科重点研究基地之一的武汉大学国际法研究所对该项目研究提供的各种有力的支持和便利，没有这些支持，该书是难以完成的。感谢法律出版社法律教育出版分社丁小宣社长和谭柏平编辑，没有他们的大力支持和帮助，本书的出版也不会这么迅速和及时。
跨国公司的法律问题内容十分广泛，本书仅限于研究其中的某些重大问题，有些问题未能涉及。在所论及的专题中，由于理论与实践发展迅速，需要收集、筛选和消化的信息资料繁多，加之作者的精力、能力和水平有限，有些部分难以达到理想的深度，有的地方可能还存有错漏之处。因此，恳请各位同行专家、学者和读者多提宝贵意见，以便以后进一步修正。
余劲松
2008年5月28日于北京
[图书目录]
目 录
第一章绪论…………………………………………………………………(1)
第一节跨国公司及其发展………………………………………………(2)
一、跨国公司的定义………………………………………………………(2)
二、跨国公司的发展进程…………………………………………………(5)
三、跨国公司发展的理论…………………………………………………(9)
四、跨国公司在中国的发展………………………………………………(14)
第二节跨国公司的法律结构……………………………………………(17)
一、合同控制………………………………………………………………(18)
二、股权控制………………………………………………………………(20)
三、企业间的合作形式……………………………………………………(24)
四、一体化战略联系与控制………………………………………………(27)
第三节跨国公司的法律关系与法律控制………………………………(29)
一、跨国公司产生的法律关系……………………………………………(29)
二、对跨国公司的管制……………………………………………………(32)
三、本书的研究范围与结构………………………………………………(35)
上 编
第二章跨国公司的公司治理问题…………………………………………(39)
第一节公司治理的理论与实践…………………………………………(39)
一、公司治理与企业理论…………………………………………………(40)
二、公司治理的几种模式…………………………………………………(50)
三、公司治理改革面临的若干问题………………………………………(56)
第二节跨国公司的公司治理……………………………………………(65)
一、母公司的控制与约束机制……………………………………………(67)
二、子公司少数股东的保护………………………………………………(69)
三、子公司利益的保护……………………………………………………(73)
第三节 中国公司治理的改革与完善……………………………………(80)
一、中国公司治理制度的改革与完善……………………………………(80)
二、关联企业治理制度……………………………………………………(87)
第三章跨国公司的债务责任问题…………………………………………(90)
第一节印度博帕尔惨案所提出的问题…………………………………(90)
一、博帕尔案的基本案情…………………………………………………(90)
二、该案当事人关于跨国公司责任的争论………………………………(91)
第二节有限责任规则及其利弊…………………………………………(94)
一、有限责任的历史发展…………………………………………………(94)
二、有限责任原则确立的原由……………………………………………(96)
三、跨国公司与有限责任原则……………………………………………(98)
第三节母公司的责任及其依据…………………………………………(100)
一、母公司的连带责任……………………………………………………(100)
二、母公司基于“企业体”的责任…………………………………………(105)
三、母公司责任的跨国适用问题…………………………………………(113)
第四节中国的有关立法与实践…………………………………………(116)
一、法人制度和有限责任原则的确立及其滥用问题……………………(116)
二、有关司法实践…………………………………………………………(118)
三、新《公司法》的规定及其完善…………………………………………(119)
第四章跨国公司限制性商业行为的责任…………………………………(123)
第一节限制性商业行为及其法律管制…………………………………(123)
一、限制性商业行为的定义………………………………………………(123)
二、外国关于限制性行为的法律管制……………………………………(126)
第二节企业内部协议的责任……………………………………………(132)
一、美国的实践……………………………………………………………(133)
二、欧盟的实践……………………………………………………………(135)
三、其他发达国家的实践…………………………………………………(137)
四、发展中国家的观点……………………………………………………(138)
第三节垄断与并购………………………………………………………(139)
一、有关国家的立法与实践………………………………………………(139)
二、“效率”问题……………………………………………………………(142)
三、跨国收购与合并………………………………………………………(144)
第四节知识产权滥用与限制性商业行为………………………………(146)
一、跨国公司在知识产权领域采取的滥用及限制性做法………………(146)
二、对跨国公司滥用知识产权的法律规制………………………………(150)
第五节母公司对子公司反竞争行为的责任及其依据…………………(155)
一、单一体论………………………………………………………………(155)
二、“效果”论………………………………………………………………(158)
第六节中国防止限制性行为的实践……………………………………(161)
一、管制限制性商业行为立法的必要性…………………………………(162)
二、《反垄断法》颁布前我国法律对限制性商业行为的管制……………(163)
三、运用反垄断法管制限制性商业行为…………………………………(164)
第五章跨国公司转移定价的法律管制……………………………………(168)
第一节转移定价及其控制………………………………………………(168)
一、转移定价在实践中的使用……………………………………………(168)
二、转移定价与国际避税…………………………………………………(171)
三、转移定价的控制………………………………………………………(175)
第二节正常交易原则的具体适用………………………………………(181)
一、可比性分析……………………………………………………………(181)
二、正常交易原则对关联企业间货物交易转移定价的适用……………(184)
三、正常交易原则对关联企业间无形财产交易的适用…………………(187)
四、正常交易原则对关联企业间服务定价的适用………………………(190)
五、正常交易原则对集团内部贷款的适用………………………………(195)
第三节预约定价安排……………………………………………………(196)
一、预备会谈………………………………………………………………(197)
二、正式申请………………………………………………………………(197)
三、审核与评估……………………………………………………………(198)
四、监督执行………………………………………………………………(198)
第四节整体税或“公式性分配法”………………………………………(200)
第五节避免和解决因调整转移定价所造成的双重征税问题…………(206)
一、相应调整与相互协商…………………………………………………(207)
二、关于转移定价争议的国际仲裁问题…………………………………(208)
第六节中国税法对转移定价的管制……………………………………(210)
一、管制转移定价的必要性………………………………………………(210)
二、我国法律对转移定价的管制…………………………………………(212)
三、几点建议………………………………………………………………(216)
第六章跨国公司的劳动雇用关系及责任问题……………………………(217)
第一节国际劳动雇用关系所适用的法律………………………………(218)
一、个人劳动雇佣关系的当事人选择法律问题…………………………(218)
二、当事人没有选择时可适用的法律……………………………………(219)
三、排除其他可适用法律的法律规定……………………………………(221)
第二节个人劳动雇用关系中母公司的地位和责任……………………(222)
一、母公司作为雇主对子公司的雇佣合同义务的责任…………………(222)
二、受雇人在集团内调动时母公司的责任………………………………(223)
三、解雇时母公司的责任…………………………………………………(224)
第三节集体劳动关系中母公司的责任…………………………………(226)
一、工会的承认……………………………………………………………(227)
二、对工人代表提供有关信息……………………………………………(228)
三、雇员代表参与决策……………………………………………………(232)
第四节中国涉外劳动立法及实践………………………………………(233)
一、劳动合同所适用的法律………………………………………………(234)
二、跨国公司在个人雇用劳动关系中的责任……………………………(237)
三、集体劳动关系中雇主的责任…………………………………………(240)
第七章跨国破产的法律问题……………………………………………(247)
第一节跨国公司破产的特殊问题………………………………………(247)
一、母公司在破产中的特殊地位与作用…………………………………(247)
二、处理跨国公司破产的特殊法律问题…………………………………(250)
第二节债权人保护的特殊方法…………………………………………(253)
一、可撤销交易——防止欺诈性转让和优先偿付………………………(254)
二、关联公司作为债权人时的置后清偿…………………………………(257)
三、实体合并………………………………………………………………(259)
四、让母公司或集团整体承担责任………………………………………(261)
第三节破产的域外效力及国际合作……………………………………(264)
一、破产的域外效力………………………………………………………(265)
二、外国破产的承认和执行………………………………………………(271)
三、和解与重整的承认与执行……………………………………………(280)
四、跨国破产的国际合作…………………………………………………(283)
第四节中国涉外破产法律与实践………………………………………(287)
一、中国关于企业破产的法律规定………………………………………(287)
二、我国涉外破产的司法实践……………………………………………(291)
三、涉外破产的国际合作…………………………………………………(293)
下 编
第八章跨国公司的国际法律地位与管辖问题……………………………(301)
第一节跨国公司在国际法上的地位……………………………………(301)
一、个人与公司在传统国际法上的地位…………………………………(301)
二、个人在国际法上地位的变化…………………………………………(303)
三、跨国公司与国际法上的权利…………………………………………(305)
四、跨国公司与国际法的义务……………………………………………(309)
第二节管辖冲突及解决办法……………………………………………(315)
一、管辖冲突………………………………………………………………(315)
二、管辖的合理根据………………………………………………………(322)
三、解决管辖冲突的原则和方法…………………………………………(328)
第九章跨国公司的待遇问题………………………………………………(337)
第一节待遇制度的历史发展与分歧……………………………………(337)
第二节“国际标准”的效力问题…………………………………………(340)
第三节公平公正待遇问题………………………………………………(343)
一、国际条约关于公平公正待遇的不同规定……………………………(343)
二、《北美自由贸易协定》关于公平公正待遇的实践……………………(344)
三、公平公正待遇与习惯国际法的最低待遇标准………………………(347)
四、世界银行下设的解决投资争端国际中心(ICSID)有关
案例的新动向…………………………………………………………(350)
五、公平公正待遇的含义及有关对策……………………………………(353)
第四节国民待遇问题……………………………………………………(358)
一、国民待遇的效力与适用范围…………………………………………(358)
二、国民待遇与投资自由化………………………………………………(361)
三、国民待遇与最惠国待遇………………………………………………(365)
四、中国关于国民待遇的实践……………………………………………(367)
第十章国有化与补偿………………………………………………………(369)
第一节国家实行国有化的权利…………………………………………(369)
第二节国有化补偿的根据………………………………………………(375)
一、理论观点………………………………………………………………(375)
二、国家实践………………………………………………………………(386)
第三节20世纪90年代后关于征收与补偿的新变化……………………(391)
一、间接征收措施…………………………………………………………(391)
二、征收及补偿……………………………………………………………(398)
第十一章跨国公司的国际社会责任问题…………………………………(402)
第一节概述………………………………………………………………(402)
一、公司社会责任的概念…………………………………………………(402)
二、跨国公司的社会责任…………………………………………………(404)
三、国际社会对跨国公司社会责任的态度………………………………(406)
第二节人权保护责任……………………………………………………(410)
一、人权的含义与内容……………………………………………………(411)
二、商业与人权……………………………………………………………(414)
三、跨国公司在人权保护方面应承担的义务与责任……………………(419)
第三节劳工权益保护责任………………………………………………(425)
一、国际劳工保护及有关立法……………………………………………(425)
二、跨国公司对劳工权益保护的侵犯……………………………………(427)
三、跨国公司关于劳工权益保护的义务和责任…………………………(431)
第四节环境保护责任……………………………………………………(437)
一、可持续发展和环境权问题……………………………………………(437)
二、跨国公司的活动对环境的影响………………………………………(442)
三、跨国公司关于环境的义务和责任……………………………………(446)
第五节反腐败责任………………………………………………………(451)
一、腐败行为及其表现……………………………………………………(451)
二、国际社会对腐败的法律控制…………………………………………(453)
三、跨国公司反腐败的义务和责任………………………………………(456)
第六节跨国公司社会责任规范的实施与监督…………………………(458)
一、跨国公司层面上的自愿实施与监督机制……………………………(459)
二、国家的实施与监督机制………………………………………………(462)
三、国际性监督和履行机制………………………………………………(467)
第十二章跨国公司与东道国间的投资争端解决…………………………(469)
第一节外交保护问题……………………………………………………(469)
一、外交保护的一般原理与规则…………………………………………(469)
二、公司的外交保护………………………………………………………(476)
第二节东道国当地救济问题……………………………………………(486)
一、用尽当地救济原则……………………………………………………(486)
二、卡尔沃主义……………………………………………………………(488)
第三节国际仲裁问题……………………………………………………(492)
一、“解决投资争端国际中心”及其管辖权………………………………(493)
二、双边或区域性投资协定的投资仲裁机制……………………………(498)
三、国际仲裁实践——挑战与对策………………………………………(503)