实质法治:寻求行政判决的合法性
编号：41790
书名：实质法治:寻求行政判决的合法性
作者：何海波著
出版社：法律
出版时间：2009-10-1
入库时间：2009-12-22
定价：48元
[图书内容简介]
寻求行政判决的合法性以我国行政诉讼合法性审查为切入点，以形式法治为辩论对手，阐述一种实质合法性与实质法治的主张。全书的核心问题是，司法判决如何获得合法性？进而言之，什么样的法治是理想的法治？
[图书目录]
导言
一 问题和进路：行政判决的合法性
二 分析框架：形式法治与实质法治
三 结构安排和概念辨析
第一章 形式法治的建构逻辑
第一节 行政法治的基本信条
一 有法可依、职权法定
二 有法必依、唯法是从
三 违法必究、依法解决
第二节 我国形式法治的运作体制
一 我国现行的立法体制
二 我国现行的法律解释体制
三 我国现行的法律监督体制
第三节 形式法治下的“法”概念
一 “法”概念在当代中国的演变
二 为什么“法律是制定出来的”?
三 “哪个级别的规定才叫法?”
四 为什么国务院“通知”不是法?
结语：形式法治的成就和局限
第二章 法治理想下的司法困境
第一节 行政诉讼撤诉考
一 撤诉审查制度与现实的落差
二 原告、被告与法院的博弈
三 在上级法院与地方政府之间
四 行政诉讼的“协调转向”
五 小结
第二节 行政诉讼请示考
一 应当请示的情形
二 请示，还是不请示
三 逐级请示与层层截留
四 最高法院对请示的处理
五 小结
结语：呼吁一个独立、权威的司法
第三章 司法能动主义的暗流
第一节 扩张的行政诉讼受案范围
一 “98条”符合立法原意吗?
二 “98条”以前的个别扩张
三 学界的推动和支持
四 法官的行动逻辑
五 小结
第二节 晨光初现的正当程序原则
一 “法定程序”及其初步实践
二 田永案件中一笔带过的程序论据
三 刘燕文案件中的激烈争辩
四 “正当程序”写入判决书
五 正当程序原则的未来
六 小结
结语：对实质法治的诘问
第四章 实质法治下的法与合法性
第一节 作为合法性命题的法
一 司法判决所适用的法
二 合法性命题的情境性和可争性
三 自然法、“实际的法”和软法
第二节 建立统一的合法性概念
一 合法性之外的合理性?
二 合法性之上的合宪性?
三 法律效果与社会效果的统一?
第三节 重构合法性审查的根据
一 现有合法性审查根据的混乱
二 中国法官的偏好与外国法律的归纳
三 司法审查根据的重构
四 行政行为合法要件的内容
五 结论
第四节 法律的孪生概念“权利”：一个附论
一 作为起诉条件的“合法权益”
二 “特权”、“反射利益”和宪法权利
三 权利是值得法律认可和保护的利益
第五章 作为论据的法律渊源
第一节 重新探讨法律渊源的性质
一 法律渊源作为“依据”的缺陷
二 法律渊源性质的重新探讨
三 作为论据的法律渊源
第二节 行政法的成文法源
一 宪法的司法适用
二 国际条约、公约的适用方式
三 法律解释文件
四 其他规范性文件
五 与制定法有关的背景材料
第三节 行政法的一般原则
一 法律原则的性质
二 行政法一般原则举要
三 行政法原则的运用：以田永案件为例
第四节 行政法的其他渊源
一 先例、惯例和习惯
二 学说、政策与道德
三 比较法
结语：法律渊源论证的不确定性
第六章 作为方法的价值衡量
第一节 价值衡量的实践运用：以举证责任分配
为例
一 “依法认定”的困窘
二 寻求举证责任分配规则的努力
三 价值衡量的运用：兼评沈岿博士的“个性化研究”
四 价值衡量方法的再次运用：兼评“桑本谦公式”
五 小结
第二节 正当程序原则的正当性
一 “正当程序”有法律根据吗?
二 程序公正的效益和成本
三 法律的形式价值和实质价值
第三节 价值衡量的一般原理
一 价值衡量的适用场合
二 法治的实质价值和形式价值
三 价值权衡与“底线公正”
结语：价值衡量的价值与危机
第七章 作为策略的司法尊让
第一节 行政裁量：来自温斯伯里原则的告诫
一 温斯伯里不合理性原则的诞生
二 从理性原则到比例原则的历程
三 理性原则与比例原则的区别：史密斯案的检验
四 小结
第二节 事实认定：环球照相公司案件的启示
一 环球照相公司案件基本案情
二 “实质性证据”标准：法院与行政机构
三 “全面考虑案件记录”：行政机构与审查官
四 “在罕见情况下”：最高法院与上诉法院
五 小结
结语：司法尊让的限度
第八章 作为合法性基础的法律共识
第一节 从独自到共识
一 从法律解释到法律议论
二 通过共识获得合法
三 中国的困惑
第二节 法律共同体及其共识
一 法律共同体的范围
二 法律共同体的结构
三 法律共同体的意见
第三节 公众意见与司法判决
一 研究方法与材料
二 公众关注的案件
三 公众的了解和表达
四 公众意见的效果
五 小结
第四节 法律的阳光广场
一 司法过程的公众参与
二 判决理由回应公共议论
结语：不只是一个法治的乌托邦
结论
一 重申司法判决的合法性命题
二 寻求司法判决的实质合法性
三 实质法治的针对性和普适性
附录：本书作者与本书主题相关的著作
后记