国际私法专题研究/辽宁大学法学学术文库
编号：50304
书名：国际私法专题研究/辽宁大学法学学术文库
作者：任际著
出版社：法律
出版时间：2011-12-1
入库时间：2012-2-8
定价：28元
[图书内容简介]
本书的基本理念是，国际私法是具有专门特色的学科，它既有特色理论内容，也颇有特色实践意义。主要是因为，其具有国际因素或涉外因素的民商事关系法律制度特殊性是十分明显的，也就是说，具有国际因素或涉外因素的民商事关系需要法律保障时。其法律适用、以及管辖权确立，甚至解决解决这类民商事案件的程序，都成为具有特殊显现。性的法学理论与法律实践问题。在法体系结构中，只有国际私法具有这样的法律功能，如表现在适用何国法的选择中，以最简要的系属公式寻找到准据法。国际私法最重要的价值目的也是在于通过法律适用进行争议救济，当然，也是在于国际民商事关系或涉外民商事关系的平等互易与发展。
国际私法需要专门方法加以研究，在国际私法研究也很有必要对不同的问题侧面展开专有分析，并逐渐建立专有理论；而且这种研究与分析还应根据法与客观的变化，切入国际私法实践。本书正是运用这种方法对国际私法的一些特有问题进行深入有体系的专题论证，尤其针对近年来出现、并不断讨论的若干问题展开理论分析。为此，本书对国际私法理论与制度问题的专题论证是有重点进行的，运用了不同于以往的新角度归纳了国际私法学科范围与理论体系，开展了传统理论与现代问题结合的方法研究。这些也是对国际私法方法的新调整尝试。作为一种专有的研究，本书为国际私法理论与法律实践、以及国际私法教学、尤其是研究生教学提供一些新的思路与理论选择。
[图书目录]
第一章
晚近国际私法发展的影响因素………………………………………l
第一节全球化与国际私法…………………………………………………2
一、全球化及其成因………………………………………………2
二、全球化影响国际私法的法律基础……………………………3
三、全球化影响国际私法的若干表现……………………………4
四、小结……………………………………………………………7
第二节后现代法学与国际私法……………………………………………8
一、后现代主义与后现代法学……………………………………8
二、后现代法学思潮与国际私法…………………………………9
第三节宪法基本权利与国际私法………………………………………10
一、宪法基本权利与国际私法的基础…………………………l0
二、宪法基本权利与国际私法的立法…………………………l4
三、宪法基本权利与外国法的适用……………………………l8
四、小结…………………………………………………………21
第二章
欧洲联盟国际私法的统一化…………………………………………22
第一节欧洲联盟国际私法统一化的必要性……………………………23
第二节欧洲联盟国际私法统一化的法律基础…………………………24
一、《建立欧洲经济共同体条约》………………………………24
二、《单一欧洲法令》……………………………………………25
三、《欧洲联盟条约》………………………………………………25
四、《阿姆斯特丹条约》………………………………………………26
五、《尼斯条约》………………………………………………………28
六、《欧盟宪法条约》……………………………………………28
第三节欧洲联盟国际私法统一化的历史进程………………29
一、欧洲经济共同体时期国际私法的统一化 ……………29
二、《欧洲联盟条约》生效后国际私法的统一化…………………31
三、《阿姆斯特丹条约》生效后欧盟国际私法的共同体化…………32
第四节欧洲联盟国际私法统一化的特点…………………………35
一、欧盟国际私法统一化与共同市场目标密切相关………35
二、欧盟国际私法统一化的成效日益显著…………………………………35
三、欧盟国际私法统一化的形式向欧共体立法转变 ……………36
四、欧盟国际私法统一化以国际民事程序法为重心 …………36
第五节结论与展望……………………………………………37
第三章
非洲国际私法的历史、现状与未来………………………………38
第一节非洲国际私法的现状………………………………………39
一、引言 ………………………………………………………39
二、非洲在当前国际私法发展中的参与 ………………………39
三、有关国际私法问题的尚未确定的法律 ……………………41
四、解决国内法律冲突问题的持续努力 ……………………………43
第二节时光倒流：前殖民时代和殖民时代的非洲国际私法………44
一、引言 …………………………………………………………44
二、前殖民时代………………………………………………………………45
三、殖民时代…………………………………………………………………48
第三节非洲国际私法的新黎明? …………………………………52
一、引言 …………………………………………………………52
二、学术关注日益增加………………………………………………………53
三、非洲经济一体化进程的影响 …………………………………55
四、促进国际贸易和投资的目标……………………………………………58
五、实体法统一化行动的作用 ………………………………………61
六、非洲国际私法立法和司法的发展 …………………………62
七、宪政和人权标准…………………………………………………………63
第四节小结……………………………………………………………65
第四章
中国冲突法的法典化………………………………………………66
A．Introduction………………………………………………67
13．Brief Remarks on Book Nine……………………………………69
1．General Provisions……………………………………………69
2．Civil Parties……………………………………………………74
3．Property……………………………………………………………75
4．Obligations……………………………………77
5．Intellectual Property……………………………………………80
6．Marriage and Family……………………………………………81
7．Succession………………………………………………83
8．Tort……………………………………………………………85
C．Concluding Remarks…………………………………………………87
第五章
冲突规范的任意性适用…………………………………………91
第一节冲突规范任意性适用：问题和研究路径…………………………92
第二节冲突规范任意性适用：重要依据与民事诉讼构造……………………94
一、当事人诉讼材料控制权的影响 ………………………………94
二、当事人法律适用参与权的影响 …………………………………95
第三节冲突规范任意性适用：程序利益与实体利益的协调…………………96
一、降低突袭审判的风险……………………………………………………97
二、促进程序经济、效率地展开……………………………………………97
第四节小结………………………………………………………………98
第六章
民法典中的冲突法与实体法……………………………………l00
第一节冲突法和实体法中的法律概念相同吗………………………l01
一、问题的提出……………………………………………101
二、理论误区…………………………………………………………101
三、冲突法的概念范畴应较相同的实体法概念更为广泛………………101
四、确定冲突法中实体概念含义的方法…………………………103
第二节冲突法规定的范围应与实体法一致吗………………l05
一、民法典中冲突法调整的对象应比实体法更广泛………………………l05
二、民法典中冲突法所应规定的具体内容…………………106
第三节冲突法是实体法的上位法吗…………………………………107
一、对冲突规范强制性抑或任意性的不同观点和实践………………107
二、我国民法典应有的态度…………………………………108
第四节结论……………………………………………………………110
第七章
国际私法中的先决问题…………………………………………111
第一节先决问题的含义和特征…………………………………112
一、先决问题的提出和发展……………………………………112
二、国际私法中先决问题的定义…………………………………113
三、国际私法中先决问题的特征…………………………………122
第二节先决问题与相关概念的关系……………………………………l27
一、先决问题与识别………………………………………………127
二、先决问题与反致……………………………………………128
三、先决问题与法律适用的分割法……………………………129
第三节先决问题冲突的解决…………………………………l30
一、规则一：婚姻家庭领域中的“有利于原则”…………………………130
二、规则二：存在有效判决的先决问题……………………………………133
三、规则三：直接适用实体规范处理………………………………………135
四、规则四：当事人意思自治………………………………………………136
五、最后规则：法院地法原则………………………………………………136
六、规则的适用顺位……………………………………………137
第八章
国际私法中的适应问题………………………………………l38
第一节适应问题的研究现状…………………………………………l39
第二节发生适应问题的原因………………………………………………l40
第三节规制适应问题的功能………………………………………l42
第四节适应与其他制度的关系……………………………l43
第五节解决适应问题的方法……………………………………l44
一、通过冲突法的适应…………………………………………144
二、通过实体法的适应……………………………………………………l45
三、通过比较法的适应…………………………………………………146
第六节适应方法的扩展运用……………………………………………l47
第七节余论………………………………………………………………l49
第九章
外国法查明的比较研究………………………………………………l50
第一节问题的提出………………………………………………………l51
第二节 “法律／事实区分说”的研究路径分析……………………l53
第三节冲突法理念对外国法查明方式的影响………………l56
一、德国………………………………………………………156
二、法国……………………………………………………………157
三、英国……………………………………………………………158
第四节民事诉讼程序对外国法查明方式的影响……………………l60
一、民事诉讼程序构造下的功能划分……………………………160
二、民事诉讼程序价值下的实践困境……………………………162
第五节民法典草案条文的分析和理论检讨………………………l64
一、草案条文背后的理论分歧…………………………………164
二、司法认知理论简析……………………………………………165
三、冲突法理论检讨的必要性……………………………………166
第十章
知识产权的管辖权与法律适用…………………………………………l67
第一节美国涉外专利侵权案件的管辖权…………………………………l68
一、美国法院在涉外专利侵权案件中的管辖权………………………168
二、美国国际贸易委员会在涉外专利侵权案件中的管辖权………170
三、美国涉外专利侵权案件调查与中国企业对策…………………171
第二节涉外商标合同的法律适用………………………………………l72
一、涉外商标合同的界定……………………………………………172
二、涉外商标合同法律适用的现状分析……………………………173
三、我国的相关立法与实践………………………………………174
第三节涉外版权归属的法律适用……………………………l75
一、《伯尔尼公约》第5条第2款与冲突规则的关系 ………176
二、《伯尔尼公约》第5条第2款适用的范围 ………………176
三、涉外版权归属的法律适用………………………………………177
第十一章
国际保险合同的法律适用………………………………………179
第一节国际保险合同法律适用原则……………………………………180
一、意思自治原则………………………………………………………180
二、最密切联系原则…………………………………………181
三、保护弱方当事人原则……………………………………181
四、区别保险合同的种类分别制定冲突法规则………………181
第二节欧盟保险合同的法律适用…………………………………182
一、风险所在地的确定……………………………………182
二、承保风险位于欧盟成员国领域外的国际保险合同的法律适用……181
三、承保风险位于欧盟成员国领域内的国际保险合同的法律适用……184
四、欧盟保险合同法律适用之评价………………………………184
第三节再保险合同、保险代位求偿权与直接诉讼的法律适用………………189
一、再保险合同的法律适用…………………………………………189
二、保险代位求偿权的法律适用…………………………………189
三、直接诉讼的法律适用…………………………………………193
第四节我国的相关立法与实践……………………………………l98
第十二章
涉外继承法律适用立法研究………………………………………201
第一节涉外继承法律适用概述………………………………………202
第二节我国涉外继承冲突法立法及其适用……………………………206
一、我国涉外继承冲突法立法……………………………206
二、我国涉外继承冲突法的适用……………………………………207
第三节我国涉外继承冲突法立法的缺陷………………………………211
第四节完善我国涉外继承冲突法的讨论和建议……………………212
一、国内学者的讨论……………………………………212
二、我们的建议………………………………………………214
第十三章
中国法院涉外管辖权实证研究………………………217
第一节涉外管辖权的统计与选取……………………………………218
第二节涉外管辖权的确定与行使…………………………………221
一、普通管辖…………………………………………………………221
二、特别管辖……………………………………………………222
三、协议管辖……………………………………………………222
四、推定管辖………………………………………………………223
五、专属管辖……………………………………………………224
第三节涉外管辖权的冲突与避免………………………………225
一、本国管辖权与外国管辖权的冲突……………………………225
二、诉讼管辖权与仲裁管辖权的冲突………………………………228
第四节结论…………………………………………………………………230
第十四章
承认与执行外国判决的新基点………………………………………232
第一节国际社会承认与执行外国判决的现状……………………………233
第二节海牙公约的形成过程…………………………………………234
第三节海牙公约的适用范围……………………………………………235
一、海牙公约的规定………………………………………………235
二、简要评价………………………………………………………236
第四节海牙公约的核心内容…………………………………………………237
一、被选择法院行使管辖权的义务……………………………………238
二、未被选择法院的义务……………………………………………238
三、判决的承认与执行……………………………………………240
第五节中国批准海牙公约的可行性……………………………………241
一、中国批准海牙公约的影响性因素……………………………241
二、海牙公约与我国法律规定之间的相合性因素……………………243
第十五章
国际商事仲裁发展的新动向……………………………………………247
第一节国际商事仲裁面临的困境…………………………………………248
一、内部方面的因素………………………………………………248
二、外部方面的因素………………………………………………250
第二节仲裁协议形式要件方面的发展…………………………………251
第三节新的国际商事仲裁形式的发展………………………………253
一、友好仲裁……………………………………………………253
二、非国内化仲裁…………………………………………………256
三、强制性仲裁………………………………………………………………258
第十六章
国际商事仲裁中的“异议权放弃条款” …………………………………262
第一节研究国际商事仲裁的思路…………………………………………263
第二节仲裁规则中的“异议权放弃条款”分析………………………………264
一、引出“异议权放弃条款”的案例………………………………………264
二、仲裁规则中“异议权放弃条款”………………………………………265
三、仲裁规则中“异议权放弃条款”的性质和作用………………………267
四、仲裁规则中“异议权放弃条款”的适用………………………………267
五、仲裁规则中“异议权放弃条款”的完善思路…………………………270
第三节仲裁法中“异议权放弃条款”……………………………………271
一、制定“异议权放弃条款”的必要性……………………………………271
二、各国仲裁法中的“异议权放弃条款”及其适用………………………272
三、《示范法》中的“异议权放弃条款”…………………………274
第四节在我国设置“异议权放弃条款”的建议…………………………275
一、我国相关立法的现状…………………………………………………275
二、具体条文的斟酌………………………………………………276
第五节结论………………………………………………………………277
第十七章
已撤销国际商事仲裁裁决的承认与执行………………………279
第一节有关主题的论争…………………………………………………………280
第二节《纽约公约》第5条第l款约文的解释………………………………281
一、文义解释………………………………………………………282
二、辅助资料解释……………………………………………283
三、两种以上语文认证的解释………………………………284
第三节执行已撤销国际商事仲裁裁决的实践考察…………284
一、法国执行已撤销裁决的司法实践饱受批评………………285
二、美国执行已撤销裁决的司法实践仅是个案行为………………286
三、其他仲裁大国基本排除已撤销裁决的可执行性………………288
四、小结………………………………………………………………289
第四节国际商事仲裁裁决撤销制度的价值……………………289
一、取消仲裁地国对仲裁裁决司法监督的两种观点………………289
二、执行地国的司法监督无法取代仲裁地国的司法监督…………291
第五节国际商事仲裁裁决的效力来源………………………293
一、当事人未选择仲裁程序规范时仲裁裁决的效力来源……………293
二、当事人选择仲裁程序规范时仲裁裁决的效力来源…………………293
三、裁决效力来源于国际法的国际商事仲裁………………………294
第六节法院撤销国际商事仲裁裁决的权力边界………………………295
一、违反国际公共秩序的撤销行为无效……………………………295
二、越权撤销仲裁裁决的行为无效…………………………………296
主要参考文献…………………………………………………………………299